走出困境:独立董事的角色定位、职责与责任

**章 引言／1
1.1 我国上市公司独立董事制度的源起、发展与现实作用／2
1.1.1 萌芽阶段（2001年以前）／2
1.1.2 确立阶段（2001年）／3
1.1.3 发展完善阶段（2002年至今）／4
1.2 现阶段独立董事制度实施中的主要问题与原因／5
1.2.1 现阶段独立董事制度实施中的主要问题／5
1.2.2 现阶段独立董事制度实施中问题的法制原因／9
1.3 课题研究的基本目的和主要工作内容／11
1.3.1 课题研究的基本目的／11
1.3.2 本课题研究的主要工作内容／12
1.4 《指引》与课题报告的基本内容／14

第二章 独立董事在上市公司中的角色定位／19
2.1 概述／20
2.2 “独立董事”相关概念辨析／20
2.2.1 非管理董事
2.2.2 独立董事
2.2.3 非执行董事
2.2.4 外部董事
2.2.5 无利害关系董事
2.3 董事会的职能／24
2.3.1 概述／24
2.3.2 董事会职能的理论探讨／25
2.3.3 董事会职能的实践／26
2.4 独立董事制度的引进和发展／28
2.4.1 引进独立董事制度的背景／28
2.4.2 独立董事制度的发展现状／31
2.4.3 小结／33
2.5 现阶段正确定位独立董事制度的功能
——“监督者”还是“咨询专家”？／33
2.5.1 制度设计层面／33
2.5.2 监管机构及法院的认知／35
2.5.3 独立董事自我认知／38
2.6 理论探讨及本报告的结论／40
2.6.1 渐进发展论／40
2.6.2 监督论／40
2.6.3 咨询专家论／41
2.6.4 本报告的立场：以治理结构监督为主／41

第三章 独立董事的义务原理／43
3.1 独立董事在公司法上的一般性义务／45
3.1.1 概述／45
3.1.2 忠实义务／46
3.1.3 勤勉义务／47
3.1.4 善意义务（ingoodfaith）／59
3.2 独立董事在证券法上的义务／6l
3.2.1 信息披露的义务／6l
3.2.2 董事在证券法上信息披露的义务／62
3.2.3 独立董事在证券法上的义务／64
3.3 独立董事在公司法上和证券法上承担义务的关系／67
3.3.1 公司法和证券法的关系／67
3.3.2 独立董事在公司法上和证券法上承担义务的关系／68
3.4 上市公司的配合义务／70

第四章 独立董事的职责／71
4.1 独立董事的聘任、职责与权利／72
4.1.1 提名与聘任／72
4.1.2 职权／74
4.2 独立董事职权的行使／80
4.2.1 审议关联交易事项／80
4.2.2 审议对外担保事项／81
4.2.3 审议募集资金项目和使用事项／82
4.2.4 审议利润分配事项／84
4.2.5 选聘或更换会计师事务所／85
4.2.6 审议管理层收购事项／86
4.2.7 审议年度报告／86
4.2.8 审议其他事项／87
4.3 独立董事的主要义务／88
4.3.1 忠实、勤勉／88
4.3.2 保持独立性／89
4.3.3 *低工作时限／90
4.3.4 任职上市公司的家数限制／9l
4.3.5 参加培训／91
4.3.6 出席董事会会议／92
4.3.7 工作笔录／92
4.3.8 日常工作／93
4.3.9 年度述职报告／94
4.4 参加董事会会议的规则／95
4.4.1 会前事项／95
4.4.2 会中事项／96
4.4.3 会后事项／100

第五章 独立董事的行政责任／102
5.1 概述／103
5.1.1 我国独立董事法律责任认定的现状／103
5.1.2 独立董事承担法律责任的现状／105
5.1.3 纵向：构建以行政责任为主，民事与刑事责任为辅的法律责任机制／106
5.1.4 横向：独立董事与内部董事法律责任的异同／109
5.2 行政责任／113
5.2.1 我国独立董事行政责任规制现状／113
5.2.2 行政处罚过程中的责任认定及其考虑的主要因素／114
5.2.3 行政责任认定所面临的困惑／119
5.2.4 行政责任证明标准的建立／126
5.3 自律性组织的监管措施／132
5.3.1 上交所和深交所纪律处分委员会与相关规范体系／133
5.3.2 对比研究：证券交易所在独立董事责任认定时的异同／137

第六章 独立董事的责任保护和激励／147
6.1 概述／148
6.1.1 独立董事制度的主要功能／148
6.1.2 独立董事制度的优势与劣势／149
6.2 独立董事的责任保护机制／150
6.2.1 责任约束机制及责任保护机制概述／150
6.2.2 美国法上的责任保护／150
6.2.3 日本立法上的责任保护／155
6.2.4 英国立法上的责任保护／157
6.2.5 小结／158
6.3 独立董事的激励机制／160
6.3.1 激励机制的基本理论／160
6.3.2 独立董事的薪酬机制／160
6.3.3 独立董事的声誉机制／164
6.3.4 小结／165
第七章 结论和政策建议