法大研究生-2016年第2辑-(总第5辑)

　　《法大研究生（2016年第2辑 总第5辑）》：　　1.明确犯罪情节的基本范畴　　虽然犯罪情节的内容具有概括性和模糊性，但经行进二十载，大多数犯罪情节通过立法解释、司法解释以及长期司法经验总结，均被框定了相对明确的外延。如2010年*高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》详细规定了14种常见的量刑情节，其中退赃、退赔、取得被害人或其家属谅解、有前科劣迹等均为司法机关总结多年审判经验对犯罪情节的列举；又如《贪污贿赂解释》对贪污受贿犯罪行为方式、前科劣迹、行为后果等犯罪情节的总结。上述刑法规范无疑对明确犯罪情节的内容具有示例作用。综观刑法规范中犯罪情节的具体内容，无论是内容明确的法定情节还是含义模糊的酌定情节，其本质内容均体现了行为的社会危害性和行为人的人身危险性，这是由犯罪的本质特征所决定的。因此，在确定某一具体犯罪中作为罪量要素的犯罪情节的具体内容时，应当结合该犯罪的特殊性，围绕体现行为的社会危害性和行为人的人身危险性的各种事实来确定犯罪情节的内容。以受贿罪为例，行为人身份（司法人员）、犯罪次数、犯罪持续时间、是否背职、性贿赂、权权交易、是否造成损失、前科劣迹、认罪悔罪表现、退赃等，都可以作为犯罪情节考虑。　　2.构建犯罪情节的阶层罪量模型　　如前所述，我国在刑法规范上采取定性兼定量的犯罪认定模式，犯罪数额的量化简单易行，而犯罪情节的定量考察则复杂得多。笔者认为，针对大多数犯罪情节而言，单一情节作为罪量标准则会明显扩大刑事打击范围，亦与既有的犯罪数额定量标准不相匹配，因此，可以考虑在司法解释中明文列举具体犯罪的犯罪情节内容，并按照犯罪情节所反映的社会危害性程度的不同配以不同的权重，依照权重比例进行搭配，以达到一定的情节程度要求来定罪量刑，笔者称之为犯罪情节的阶层罪量模型。例如，在受贿罪中，行为人身份（司法人员）、犯罪次数、犯罪持续时间、是否背职、性贿赂、权权交易、是否造成严重后果等内容具有较高的权重（**序列情节），前科劣迹、无法追缴赃款、使用赃款进行非法活动等具有次要的权重（第二序列情节），具备一项**序列情节或者两项第二序列情节的，可以认定为“其他情节”，“其他严重情节”、“其他特别严重情节”的认定以此类推。　　……