商法适用中的法官解释
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- ISBN:9787208164659
- 装帧:一般胶版纸
- 册数:暂无
- 重量:暂无
- 开本:其他
- 页数:256
- 出版时间:2020-06-01
- 条形码:9787208164659 ; 978-7-208-16465-9
本书特色
导论·本书特色 ( 一 ) 对商法解释活动的特质进行了较为深入的探讨 不同的实体法存在不同的解释规则 。 是否存在区别于民法解释学的商法解 释学是我们需要回答的首要问题 。 但是 , 因学界对商法解释活动的特质探讨不 够 , 在研究上造成对民法解释学的路径依赖 。 本书认为 , 商法解释学是存在的 , 这是由商法解释活动的特质所决定的 。 首先 , 商法解释学的实践对象即商法文 本具有不同于民法文本的特征 。 因此 , 商法文本的特征是研究商法解释具体思 维发生过程和方法运用特殊性与相对自洽性的重要切入点 。 商法文本的兼容 性 、 技术性 、 变动性 、 国际性和营利性使法官解释商法别具一格 。 其次 , 任何一种 法律背后都有其目的和价值 , 法官解释法律就是要构建和释放出特定的价值 。 商法解释的本质是对理性商人精神予以客观化的过程 , 而民法解释的本质则是 对伦理价值予以客观化的过程 。 再次 , 商法解释的功能从根本上是由商法解释 的本质决定的 。 其可以分为法律功能与经济功能 , 后者是商法解释的独特功能 , 包括释放商人精神 、 促进经济效率和实现经济理性 。 ( 二 ) 对法官解释商法的理念 、 方法和程序进行了较为系统的研究 理念 、 方法和程序是法官解释商法的三大核心问题 。 而现有成果对此缺乏 系统研究 。 本书认为 , 首先 , 法官解释商法存在一个独特的 “ 以法律文本为中 心 ”, 同时受到 “ 案件事实 ” 与 “ 经济理性 ” 制约的思维发生过程 。 法官解释商法应 当遵循保障交易安全 、 尊重商人自治 、 重视企业维持 、 促进交易便捷等解释原则 。 其次 , 文义解释 、 体系解释 、 限缩解释 、 扩张解释 、 目的解释 、 比较法解释和成本比 较解释等是法官解释商法常用的方法 。 特别是 , 商法的目标与法经济学的价值 取向存在着天然的契合 。 成本比较解释是法经济学方法在商法解释中的应用 。 再次 , 启动标准 、 规范识别 、 方法选择 、 结果论证等重要的程序是确保法官公正解 释商法的重要保障 。 ( 三 ) 立足审判实践探求法官解释商法的基本规律 处在司法实践前沿的法官亟需学界为其提供具有可操作性的商法解释指 南 。 但是 , 法律解释学的研究成果长期以来存在着理论化 、 甚至是哲学化的倾 向 , 学者往往在思辨中遗忘了为司法实践提供指导的初衷 , 对于法律解释的技术 层面关注不够 。 本书则力图从中国的商事审判实践经验出发 , 适当地借鉴国外 经验 , 将主要方法进行大体上的总结 、 提炼和归纳 , 形成初步的体系化规则 , 为法 官解释商法提供帮助 。 当然 , 要逐步形成一套为法律人所共同认可的方法和规 则是非常困难的 , 本书只能为此添砖加瓦 , 贡献绵薄之力 。
内容简介
本书以商法适用中的法官解释为研究对象,在对商法解释学的基础理论进行研究和对中外法官解释法律制度的历史沿革进行考察的基础上,全面剖析我国法官解释商法的现状及产生原因之后,就如何提高法官解释商法的能力提出建议。
目录
导论 1
一 、 选题背景与意义 1
二 、 研究现状介绍 5
三 、 写作思路及篇章结构 10
四 、 主要研究方法 12
五 、 本书特色 12
**章 法官解释商法基础论 14
**节 商法解释的界定 14
一 、 商法解释的概念 14
二 、 商法解释的特征 19
三 、 商法解释的基本因素及其结构形态 25
第二节 商法解释的本质 31
一 、 商人精神与伦理价值 : 商法解释与民法解释本质的分野 31
二 、 商人精神的历史流变 36
三 、 商人精神和商法的因应关系 43
四 、 现代商人精神体系的建构 54
五 、 商人精神与商法解释 58
第三节 商法解释的对象 61
一 、 商法文本的兼容性及其对法官解释的影响 62
二 、 商法文本的技术性及其对法官解释的影响 66
三 、 商法文本的变动性及其对法官解释的影响 70
四 、 商法文本的国际性及其对法官解释的影响 72
五 、 商法文本的营利性及其对法官解释的影响 75
第四节 商法解释的功能 82
一 、 法律功能 82
二 、 经济功能 93
第二章 中外法官解释法律制度沿革论 102
**节 西方主要国家法官解释法律制度的历史考察 102
一 、 大陆法系主要国家法官解释法律制度的历史考察 102
二 、 英美法系主要国家法官解释法律制度的历史考察 118
三 、 影响法官解释法律制度历史演变的基本因素 127
第二节 我国法官解释法律制度的历史与现状 136
一 、 古代法官解释法律 136
二 、 民国时期法官解释法律 154
三 、 新中国法官解释法律 167
第三章 法官解释商法思维论 183
**节 思维特性 : 在法律文本 、 案件事实与经济理性之间 184
一 、 法官解释商法的思维过程具有独特性 184
二 、 法官解释商法中的 “ 法律思维 ” 185
三 、 法官解释商法中的 “ 经济思维 ” 195
第二节 法官解释商法的基本原则 216
一 、 概述 216
二 、 保障交易安全的解释原则 218
三 、 尊重商人自治的解释原则 227
四 、 重视企业维持的解释原则 235
五 、 促进交易便捷的解释原则 243
第四章 法官解释商法方法论 252
**节 文义解释 252
一 、 文义解释概述 252
二 、 文义解释的对象 254
三 、 文义解释的依据 267
四 、 实例分析 284
第二节 体系解释 287
一 、 体系解释概述 287
二 、 体系解释的具体要求 292
三 、 体系解释的适用步骤 296
四 、 实例分析 308
第三节 限缩解释和扩张解释 311
一 、 限缩解释 311
二 、 扩张解释 316
第四节 目的解释 325
一 、 目的解释概述 325
二 、 商法文本的变动性与目的解释的契合 327
三 、 目的解释的适用步骤 332
四 、 实例分析 336
第五节 比较法解释 340
一 、 比较法解释概述 340
二 、 商法文本的国际性与比较法解释的契合 341
三 、 比较法解释的适用步骤 342
四 、 实例分析 347
第六节 成本比较解释 350
一 、 成本比较解释概述 350
二 、 商法的经济逻辑与成本比较解释 354
三 、 成本比较解释的适用步骤 355
四 、 成本比较解释的具体适用 : 以投保人告知义务范围的
确定为例 357
第五章 法官解释商法程序论 363
**节 法官解释商法之启动标准 363
一 、 学界关于法官解释法律的启动标准之争 363
二 、 请求权基础与法官解释商法的启动 366
三 、 抗辩权基础与法官解释商法的启动 370
第二节 法官解释商法之规范识别 373
一 、 规范识别是法官解释商法的重要环节 373
二 、 商法推定性规范与拟制性规范的识别 374
三 、 商法任意性规范与强制性规范的识别 389
第三节 法官解释商法之方法选择 398
一 、 学界关于法官解释商法方法的位阶之争 398
二 、 影响法官解释商法方法的位阶的因素 401
三 、 价值之维 : 安定性优先 、 兼顾妥当性的商法解释价值目标 402
四 、 位序之维 : 法官解释商法方法的运用顺序 405
五 、 效力之维 : 法官解释商法方法的效力等级 408
第四节 法官解释商法之结果论证 409
一 、 法律论证在法官解释商法过程中的地位 409
二 、 法官解释商法过程中的法律论证范围 411
三 、 法官解释商法过程中的法律论证程度区分 413
四 、 实例分析 416
第六章 我国法官解释商法的现实图景和能力提升路径 422
**节 我国法官解释商法的现状透视及原因分析 422
一 、 现状透视 422
二 、 原因分析 429
第二节 提高我国法官解释商法能力的基本路径 434
一 、 构建法官的解释操作指引 434
二 、 完善法官解释的参与机制 435
三 、 提升法官的说理论证水平 436
四 、 增强法官的职业技能培训 438
五 、 强化商事审判组织的专业化建设 439
结语 441
参考文献 445
后记 505
作者简介
韩朝炜 男,1977年3月生,华东政法大学法学博士、复旦大学法学博士后,上海市**中级人民法院审判长,三级高级法官,从事商事审判工作,首批入选上海青年法学法律人才库。主要研究成果:《证券交易所自律的司法介入》(上海市优秀博士学位论文,上海人民出版社2015年5月版);参与编写上海法官智库丛书《法律方法论》《合同案件审判精要》;在《法律适用》《人民司法》《学术交流》《民商法论丛》《中国商法评论》等刊物上发表论文30余篇,有论文被中国人民大学复印报刊资料《经济法学、劳动法学》转载;相关研究成果荣获*高人民法院学术讨论会二等奖1次、三等奖1次,上海法院学术讨论会一等奖2次、三等奖1次,上海法院重点调研招标课题优秀奖1次,上海法院优秀司法统计分析评选三等奖1次,上海市政治文明调研课题成果评比一等奖1次、三等奖1次,上海市法学会诉讼法研究会学术讨论会三等奖1次。
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