高等法学教育“十三五”规划教材例解债与合同法/杜麒麟

　　《例解债与合同法》：　　英贸公司诉天元公司保证合同追偿权纠纷案　　1996年9月13日，云南京正农业综合开发有限公司（以下简称“京正公司”）通过签订借款合同，向中国建设银行云南省分行昆明市环城西路支行（以下简称“环西建行”）借款1000万元，借期一年。云南英贸集团股份有限公司（以下简称“英贸公司”）和台湾珑艺实业有限公司（以下简称“珑艺公司”）、云南省烟草公司（以下简称“烟草公司”）、云南天元国际商务集团股份有限公司（以下简称“天元公司”）共同为该笔借款提供连带责任保证。借款到期后，京正公司仅支付了至1998年3月21日止的利息。环西建行起诉，要求京正公司偿还尚欠的借款本金和1998年3月22日以后至还清之日止的利息，以及环西建行为实现债权而产生的费用；并要求英贸公司、烟草公司履行连带保证责任。法院经审理，确认环西建行已在京正公司破产程序中以债权人身份受偿61.8万元，判决英贸公司、烟草公司清偿环西建行未受偿部分的借款本金938。2万元和相应的利息，以及环西建行为实现债权产生的费用。英贸公司已按判决承担了保证责任，共支付借款本息和其他费用计5912286元。英贸公司遂诉至法院，以珑艺公司下落不明，现有的三个连带责任保证人应当各承担三分之一的保证责任为由，请求判令天元公司支付英贸公司代为偿还的借款本息、实现债权的律师费和诉讼费1970762元。　　昆明市中级人民法院经审理认为：本案中，一直到天元公司的保证期间届满，债权人环西建行均未要求天元公司承担保证责任，因此天元公司的保证责任已依法免除。本案的争议焦点是：在连带责任保证中，当一些保证人的保证责任依法免除后，承担了连带责任的保证人能否向其行使追偿权？在债务履行期间届满而债务人没有履行债务的情况下，债权人有权选择连带责任保证中的任何一个保证人承担全部保证责任，而被选择的任何一个保证人都有承担全部保证责任的义务。这就意味着债权人可以放弃要求一部分保证人承担保证责任，即免除这部分保证人的保证责任。在连带责任保证中，连带责任保证人之间因追偿而产生的法律关系，固然与债权人和保证人之间的保证合同法律关系分属于两个不同的法律关系，但是因追偿而产生的法律关系，必须建立在保证合同法律关系有效的基础上。当保证人的保证责任已免除，保证合同法律关系失效时，追偿和被追偿的法律关系就失去了存在的基础。天元公司的保证责任已依法免除，其对债权人已不承担保证责任，因此也就不应当被追偿，英贸公司不应再向天元公司主张行使追偿权。本案双方当事人均分别为债务人京正公司提供了连带责任保证责任。连带责任保证责任是保证人自愿对债务人的全部债务进行担保。当债务人不按期履行债务时，保证人应当对全部债务承担清偿责任。英贸公司现已承担的保证责任，并未超出其设定保证时自愿担保的范围，故不存在不公平之说。综上所述，判决驳回原告英贸公司的诉讼请求。　　一审宣判后，英贸公司不服，向云南省高级人民法院提出上诉。云南省高级人民法院经审理认为：一、关于保证追偿权是否成立的问题。连带责任保证的保证人，虽然在以这种方式设定保证时就知道，如果债务人不按期履行债务，自己有可能对全部债务承担清偿责任。但是他更知道，一般情况下，自己是与其他保证人共同对债权人承担着保证责任。虽然形式上可能先由自己清偿全部债务，但他可以通过追偿将他代付的其他保证人的份额弥补回来。只有在其他保证人都无法承担保证责任的情况下，他才可能有清偿全部债务的风险。因此，一审法院认为上诉人英贸公司现已承担的保证责任，并未超出其自愿担保的范围，故不存在不公平之说，是认识错误。在连带责任保证中，由于保证人是作为一个整体共同对债权人承担保证责任，所以债权人向共同保证人中的任何一入主张权利，都是债权人要求保证人承担保证责任的行为，其效力自然及于所有的保证人。对那些未被选择承担责任的共同保证人来说，债权人向保证人中任何一入主张权利的行为，应当视为债权人已向其主张了权利。在环西建行诉京正公司、烟草公司和英贸公司的借款合同纠纷案中，债权人环西建行虽然起诉的是烟草公司和英贸公司，但其起诉的效力自然及于天元公司。不能因环西建行未起诉天元公司，就认为天元公司的保证责任得以免除。英贸公司在承担了保证责任后，有权要求作为连带责任保证人的天元公司清偿其应当承担的份额。二、关于追偿份额如何确定的问题。《*高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第二十条规定，连带责任保证的保证人按其内部约定的比例分担保证责任。没有约定的，平均分担。本案涉及的连带责任保证人，有烟草公司、珑艺公司和上诉人英贸公司以及被上诉人天元公司四家。这四家连带责任保证人之间，对保证份额没有约定，应当平均分担。鉴于作为本案共同保证人之一的珑艺公司，目前虽无证据证明其下落不明，但其到案承担保证责任确实存在着实际困难。作为连带责任保证人，将珑艺公司寻找到案，令其承担保证责任，是所有保证人的共同义务。如果珑艺公司不能到案承担保证责任，其应当承担的保证份额就成为全体保证人共同的风险，此风险不能由英贸公司一家承担。因此在珑艺公司不能到案承担保证责任的情况下，珑艺公司应当承担的保证责任份额，应由现有的三家保证人分担。所以，英贸公司有权向天元公司追偿三分之一的保证责任份额。综上所述，改判天元公司向英贸公司清偿其应承担的保证份额计1970762元。　　……