律师与公证实务

　　《律师与公证实务》：　　四、审判阶段的律师辩护　　律师接受委托后，应注意审查该案是否属于受案法院管辖，如发现人民法院管辖不当、侦查机关管辖不当等情形，应及时以书面方式向人民法院提出，请求退案或移送。如经审查确属受诉人民法院管辖，应该做好如下工作：　　1.审阅起诉书和本案指控犯罪的材料。如在审查起诉阶段没有查阅、摘抄、复制案件的全部诉讼材料的话，那么在审判阶段，律师应到人民法院查阅、摘抄、复制案件材料。　　承办律师在查阅、摘抄、复制案件材料时，如人民法院没有主动将检察机关的起诉书交付承办律师，律师可以索要不属于复印材料范围的起诉书。律师获得包括起诉书在内的案件全部材料后，应当认真查阅案件材料，了解分析案情。案件材料应当包括起诉书、证据目录、证人名单和主要证据的复印件或者照片等，缺少上述材料的，律师可以申请人民法院通知人民检察院补充。　　审判阶段的律师认为必要时，可向侦查及审查起诉阶段的承办律师了解案件有关情况，请求提供有关材料（主要是起诉意见书），侦查及审查起诉阶段的律师一般应予以配合。　　律师查阅案件材料应当着重了解以下事项：①被告人的自然情况；②被告人被指控犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、后果及其他可能影响定罪量刑的法定、酌定情节等；③被告人无罪、罪轻的事实和材料；④证人、鉴定人、勘验检查笔录制作人的自然情况；⑤被告人的基本情况；⑥侦查、审查起诉阶段的法律手续和诉讼文书是否合法、齐备；⑦技术性鉴定材料的来源、鉴定人是否具有鉴定资格、鉴定结论及其理由等；⑧同案被告人的有关情况；⑨有关证据的客观性、关联性和合法性，证据本身及证据之间的矛盾与疑点；⑩相关证据能否证明起诉书所指控的犯罪事实及情况，有无矛盾与疑点；被害人的自然情况，尤其是某些特殊案件，如有奸淫幼女情节的强奸案件等，被害人的年龄直接决定被告人的行为是否构成犯罪，因此要予以特别关注，必要时应调查；被害人的言行在案件发生过程中是否有过错，这直接关系到量刑；卷宗证据材料是否有《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》（以下简称两个《规定》）规定的非法证据情形；其他与案件有关的材料。　　2.会见被告人。在审判阶段，律师会见在押被告人时，应当携带人民检察院的起诉书副本、授权委托书、律师事务所会见被告人专用证明和律师执业证。　　律师会见被告人，应事先准备会见提纲，认真听取被告人的陈述和辩解，发现、核实、澄清案件事实和证据材料中的矛盾和疑点，询问被告人是否还有新的证据或是否能提供调查核实的新的线索。　　律师会见被告人应该着重征求被告人对起诉书的看法，也就是对起诉书指控其犯罪的事实、证据、适用法律有无异议。询问时重点了解但不限于如下情况：①被告人的身份及其收到起诉书的时间；②被告人是否承认起诉书所指控的罪名；③指控的事实、情节、动机、目的是否清楚、准确；④起诉书指控的从重情节是否存在；⑤被告人的辩解理由；⑥有无从轻、减轻、免予处罚的事实、情节和线索；⑦有无立功表现；⑧是否存在超期羁押及合法权益受到侵害等情况；⑨如是共同犯罪，对起诉书所认定的委托辩护的被告人在共同犯罪中的地位、作用（包括被告所列的顺序）是否有异议；⑩是否有两个《规定》规定的非法证据情形；等等。　　会见时，承办律师应告知被告人其对辩护工作的准备情况和初步的辩护意见，有分歧时应注意沟通，如果分歧较大，律师可以坚持自己的观点，将分歧部分交予被告人自行辩护；还要听取被告人自行辩护的意见，询问其本人对认定事实和适用法律方面的意见和看法。　　承办律师应向被告人介绍法庭审理程序，告知被告人在庭审中的诉讼权利、义务及应注意的事项，尤其是要告知被告人*后陈述的主要内容可能与量刑具有一定的关系。　　3.调查和收集证据。在审判阶段，律师可以根据案件实际情况调查、收集与案件有关的证据材料。律师向证人调查、收集证据，证人不同意作证的，律师可以申请人民法院通知其出庭作证。律师根据案件需要也可以直接申请人民法院收集、调取证据。人民法院收集、调取证据时律师可以参加。　　律师调查和收集证据的具体方法，参见前面所述相关内容。　　开庭前，律师应将收集的证据材料进行复制，举证时将原件提交法庭。　　4.开庭准备工作。律师在开庭之前，针对案件的管辖、审判组织、审判方式等方面的问题，可以与人民法院交换意见和看法；尚未成年的被告人，可以要求人民法院通知其法定代理人出庭；对应当出庭的证人、鉴定人，可以依法申请人民法院通知鉴定人、传唤证人出庭质证，应制作上述人员名单，注明身份、住址、通讯方式等，并说明拟证明的事实，在开庭前提交人民法院；不应公开审理的案件，可以建议法庭不公开审理。　　律师在开庭之前，应当撰写辩护词和准备发问提纲、答辩提纲等书面材料。律师开庭前准备的发问提纲、辩护词、答辩提纲等材料，开庭时应根据庭审实际情况及时作出修改和补充。　　……