法律适用的理论重构与中国实践

导论 **章 法律适用的理念 **节 法律适用的三种理念 一 严格裁判理念 二 自由裁判理念 三 兼顾合法性和合理性的裁判理念 四 裁判理念暗含的矛盾 第二节 兼顾合法性与合理性裁判理念的法哲学争论 一 法的权威性与正确性之争 二 法的权威性 三 法的正确性 四 法作为排他性理由的重构 第三节 兼顾合法性与合理性裁判理念的政治学难题 一 立法权与司法权之争 二 西方语境下难题的缓解 三 中国语境下问题的初现 第二章 法律适用的模式之一：“经典”模式 **节 法律适用的模式 第二节 司法三段论模式 一 司法三段论的基本结构 二 司法三段论的两大难题 三 虚幻的适用前提 四 政治学渊源：分权理念下的近代法治 五 哲学基础：事实、规范两分与真理符合论 六 小结 第三节 哲学诠释学模式 一 哲学诠释学与法律解释的本体论转向 二 法律解释的立场之争 三 典范研究：考夫曼的“等置”模式 四 本体论的法律真理与融贯论 五 理论困境 六 小结 第四节 三段论推理下的自由裁量模式 一 简单案件与疑难案件：拨开法律推理与法律实证主义的理论进霉 二 法理推理、自由裁量与法规范的拘束 三 法律秩序与法律解释 四 利益法学与利益衡量 五 评价法学与价值评价 六 法律漏洞与漏洞补充 七 小结 第三章 法律适用的模式之二：论辩推理模式 **节 再访法律推理 一 法律推理：既是适用，亦是论证 二 缘何是“论辩推理” 三 法律发现与证立的两分 四 规范的适用与证立：阿列克西回应京特 第二节 当代西方主流法律论证理论 一 图尔敏的论证模型 二 佩雷尔曼的新修辞学 三 “内部证成-外部证成”的分层论证理论 四 阿列克西-哈贝马斯的法律论证理论和商谈理论 五 沃尔顿的新论辩术 六 埃默伦的语用论辩术 第三节 法律论辩推理之展开 一 模式建构：“推理核”和“论辩层” 二 法律推理的理性：阿列克西一哈贝马斯框架 三 推理的步骤 四 推理的起点 五 推理的基本形式结构 六 推理的分析、重构与论辩的展开 七 作为“片段性省察”的法律修辞 第四节 几个补充问题的讨论 一 “论辩”何以达致“合意”？ 二 “论辩层”：论辩的多样性及其推进 三 逻辑基础：非形式逻辑 四 有限理性与唯一正解论的谬误 第五节 多重评价标准 一 *低标准：合法性 二 理性标准：合理性 三 折中标准：可接受性 四 评价标准的体系化 第四章 法律适用的要素：论辩推理模式下的重构 **节 法律适用要素的重构 第二节 法律发现：法律的界限 一 作为方法的法律发现 二 事实与规范之间：“必要的”诠释学循环 三 法律的界限与法源多元 四 宪法问题 五 法律发现的基本方法 六 法律发现的论辩：法源的司法识别与规范冲突的解决 第三节 法律解释：权威性论述 一 应当作“减法”的解释方法 二 法律解释的回归：释放法律规范的意义 三 法律解释的基线：文义 四 权威性论述与法律解释的论辩 五 法律解释权 第四节 事实认定：证据与论证 一 事实之“真”：重审似真性和盖然性 二 关于事实的论辩：一种司法的证明机理 三 法律事实的形成：“拼图”游戏 四 更多的事实 第五节 法律论证：独断与合意 一 论证的本质 二 论证的方法和要点 第五章 法律适用的中国实践 **节 理论与实践：当“阳春白雪”遇到“下里巴人” 一 法律方法的运用与体系的建构 二 面向实践的法律方法实证性研究 三 重拾“中国问题意识” 第二节 案例研究：一种法律方法的实证性研究 一 案例研究能做什么 二 从法律适用的要素开始 三 加强论辩和说理 第三节 案例的选择与整体分析 一 案例选择综述 二 为什么民事案例 三 “公报案例”的整体分析 第六章 基于“公报案例”的初步分析 **节 逻辑起点：法律适用要素的考察 一 法律发现的方法 二 事实认定的方法 三 法律解释的方法 四 法律论证的方法 五 其他问题 第二节 要素考察的接续：重审裁判理由 一 裁判理由的公开与不公开 二 裁判文书的重构 三 论证规则的建构与表达 第三节 初步结论：*高院的“法律观” 一 法律观：形式化倾向 二 实用主义态度 三 法律秩序的整合与困境 四 期待更多的结论 第四节 司法现代化的技术之维：通过法律方法建构中国司法的理想图景 一 法律方法：司法现代化的技术之维 二 维护法治：法律方法的能与不能 三 法律适用理念的调适 四 法律适用模式的建构 结语 参考文献