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美国公告评论程序研究:内涵、制度和借鉴

美国公告评论程序研究:内涵、制度和借鉴

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图文详情
  • ISBN:9787312042607
  • 装帧:一般胶版纸
  • 册数:暂无
  • 重量:暂无
  • 开本:24cm
  • 页数:318页
  • 出版时间:2018-05-01
  • 条形码:9787312042607 ; 978-7-312-04260-7

本书特色

【特点特色】 一,专门针对美国公告评论程序体系进行系统性阐述的行政法学论著。本专著从制度体系的角度详尽阐述美国公告评论程序自1946年《美国联邦行政程序法》诞生至今不断充实和发展的行政法学内容,而不仅仅停留于历史叙事层面,其对行政法学理论阐述的深入程度超过现阶段任何一部同类学术作品。 二,对我国行政立法程序实践的重新解读。本专著后半部分从“规章与其他规范性文件之间存在某种程序性区别”入手,重新解读了中国行政立法程序实践,提出我国行政立法程序经历了一次开端、一次转折和一次发展,揭示我国行政立法程序在各项具体制度上与美国公告评论程序之间存在的实质性差距,这在目前同类学术作品中属于shouchuang。 三,“中观”性的提出长期制度借鉴与短期技术借鉴的两条发展路径。本专著不仅局限于对制度本身的客观描述,而且也紧密结合美国公告评论程序发展的关键性内容,首次提出具有中国实践意义的两条发展行政立法的有效路径。这两条路径既不是宏观指导,也不是微观改良,而是具有现实可操作性和实际效果的“中观”建议。

内容简介

本书深入剖析了美国标志性的的行政立法程序--美国公告评论程序在行政立法过程中的开放性发展内涵, 追溯了其发展的历史性时刻、内部具体制度之间的功能性关系, 以及促进和保障这些具体制度发挥有效作用的理论和实践基础。

目录

序言
前言
绪论

**篇 美国公告评论程序发展的内涵论
**章 公告评论程序的界定
**节 公告评论程序的定义
一 、定义:规则制定中的非正式程序
二 、双重内涵:法定性与开放性
第二节 联邦《行政程序法》第553条
一 、公告、评论、颁布
二 、立法目的:自我教育与程序裁量
小结 “现代政府的伟大发明之一”的基本启示
第二章 公告评论程序的发展
**节 规模与现状
一 、公告的数量与频率
二 、工具箱式的制度体系
第二节 外部发展特征
一 、社会规制性
二 、阶段性:两次规制浪潮、两次规制改革
三 、补充性与修正性
第三节 内部理论革新
一 、理论起点:新政模式
二 、重大发展:多元主义、捕获理论和行政机关的角色转变
三 、里程碑式的转折:僵化理论
四 、新的挑战:行政责任传统与民主回应的新需要
小结 制度发展体系的立法模式与发展动力

第二篇 美国公告评论程序发展的制度论
第三章 行政机关理性分析能力的改善与补充
**节 通用方法:成本收益分析
一 、社会规制背景下的重新兴起
二 、局限性与克服局限性
第二节 国会规制分析立法的发展及内容
一 、**阶段:实体性的规制分析立法
二 、第二阶段:程序性的规制分析立法
第三节 总统规制审查程序的发展
一 、理论前提:总统规制审查的有限权力理论
二 、重要开端:环境影响报告制度
三 、尼克松政府的过渡措施
四 、福特政府、里根命令
第四节 克林顿总统命令第12866号
一 、规制审查程序的范围
二 、规制审查程序的运行
三 、规制审查程序的公开
第五节 总统规制审查程序的质疑与回应
一 、规制审查程序的质疑
二 、回应:总统规制审查程序的合理性依据
小结 成本收益分析的程序性理解及相关经验
第四章 公众参与的扩大与补充
**节 外部条件:混合程序的形成与经验
一 、摆脱审判式程序的传统束缚
二 、司法权与混合程序的扩张
三 、立法权与混合程序的扩张
四 、混合程序的构成要素
五 、听证的美国法经验
第二节 外部条件:电子规则制定的形成与经验
一 、概念演进:记录、电子摘要和电子规则制定
二 、国会立法与电子规则制定
三 、总统政策与电子规则制定
四 、探索公众参与的新范式
五 、应用新型数字技术的美国法经验
第三节 内部条件:规则制定记录的发展及内涵
一 、传统意义上的记录
二 、“完整的”规则制定记录:1971年“奥弗顿公园案”
三 、“重要的”规则制定记录:1973年“波特兰水泥协会案”
四 、“公正的”规则制定记录:1977年“家庭影院案”
小结 内、外部程序性条件的重要性
第五章 行政主导性地位及对抗性的修正
**节 理论特殊性
一 、利益代表模型在规章起草阶段的缩影
二 、合作治理模型的试验和前奏
三 、与其他外部协商活动的本质区别
第二节 协商规则制定的实践及程序
一 、协商修正实践中行政机关的推动作用
二 、协商修正的基本程序及两大争议来源
第三节 协商修正“修正”了什么
一 、弱化行政机关的控制地位
二 、修正公告评论程序的对抗性
小结 协商合意的特殊价值及经验

第三篇 借鉴与发展我国行政立法程序的路径论
第六章 我国行政立法程序的发展水平
**节 理论开端
一 、规章是不是法的理论挑战
二 、规章是不是法的程序性意义
第二节 备案、咨询程序
一 、行政内部程序立法
二 、备案、咨询程序的转折性意义
第三节 与美国公告评论程序发展的一致性
一 、公开征求意见程序的发展
二 、社会规制及其主导性地位的形成
小结 必须强制性普及公开征求意见程序
第七章 发展我国行政立法程序的有效路径
**节 长期制度性借鉴
一 、如何改善公开征求意见程序的理性分析能力
二 、如何扩大公开征求意见程序的公众参与程度
三 、协商规则制定的“不借鉴”
第二节 短期技术性借鉴
一 、技术性借鉴的可行性
二 、“专车立法”程序的技术性问题
三 、行政立法程序的技术性借鉴
小结 第二次发展的优先性与积极性

附录一 2003年美国总统管理和预算办公室公告评论程序规制路线图
附录二 影响美国公告评论程序发展的重要案例

参考文献

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节选

  《美国公告评论程序研究:内涵、制度和借鉴》:  (二)第二层限定:规章或规则  除了行政机关的限定以外,规制审查对象也仅限于审查规章或规则。这是集中性的规制审查范围的第二层限定。12866号将规章或规则(Regulation or Rule)定义为由行政机关制定的,旨在使其产生法律强制力(Forece)和法律效果(Effect)的,具有一般适用性(General Applicability)和未来效果(Future Effect)的对外声明(Statement),借此行政机关可以实施、解释或具体制定规范或政策,或规定行政机关所要求的程序性规范。①  12866号中出现的这一规章定义符合APA对规章定义的基本理解②,二者都包含不适用553条的指导性文件与程序性规范③。但与APA相同的地方是,12866号不审查指导性文件,但可能审查程序性规范。④因此“原则上”OIRA代表总统监督权将对行政机关“旨在”使其产生法律效果的“所有”规章进行审查,包括实体性和程序性规章。在此基础上,它也明确排除四类具有法律效果,但无需接受审查的规章:  **类,根据556、557条规定的正式规则制定程序所制定的规章。根据553条规定,如果其他法律要求行政机关采取听证的形式并根据记录作出规章决定的,就应当适用556、557条正式听证程序。⑤因为正式听证程序必须遵守禁止单方面接触、案件排他等法定要求,排除总统审查干预是非常合理的,否则就会违背正式听证的正当程序要求。而且在APA上规则制定与行政裁决之间存在灰色地带,行政裁决有时也可以产生普遍适用性,这样就能起到方便这类行政决定免受来自总统监督干预的作用。⑥  第二类,属于国家军事或外交职能的规章,但不包括采购规章或进出口非国防用途物品或服务的规章。军事外交和采购进出口事务属于553条的主题排除条款(Subject Matter Exceptions)范畴⑦,其中的采购或进出口事务属于“公共合同”①。主题排除的意思是指除非行政机关愿意主动履行公告评论程序义务,否则无需强制性适用。1965年以前,行政机关规章制定的情况本来就很少,主动履行公告评论的就更少。②1969年,ACUS在官方建议中指出:“公共财产、贷款、拨款、福利或合同的规章制定被排除在程序性要求之外并不明智……建议修改现行法律,增强这些领域的程序性要求,从而使行政机关在公正、被告知的情形下实施规则制定的权力。”③此后,许多行政机关主动遵循该建议并放弃上述主题排除特权④,国会也通过立法,专门规定有关政府采购的规章制定活动也应当适用公告评论程序⑤。因此12866号的这一特殊限定在其不与APA相矛盾的基础上,额外地通过审查规制分析的方式来尽可能地保证军事外交部门的采购或进出口规制活动的参与性和公开性,突破了APA公告评论程序上的限制。  第三类,限于行政机关的组织、管理或人事活动的规章。这类内部管理性规章同样也是被排除在APA规则制定程序的适用范围之外的,而且这类规章的排除意义被认为是“不言自明”(Self-Explanatory)⑥的。其中在人事活动问题上,国会已经通过立法的形式要求人事管理办公室(Office of Personnel Management)在制定政府范围内的人事规章时遵循公告评论程序⑦,而12866号仍然将其排除在规制分析审查之外,这可以证明总统监督权并不打算干预行政机关的内部管理活动。  ……

作者简介

  钱于立,1984年生,浙江舟山人,法学博士。现任海南师范大学法学院副教授,海南经济特区法治战略研究基地研究员,海南省法学会环境资源法学研究会理事。主要研究领域为行政法学、立法学。

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