数据主权与安全:跨境电子取证

目 录

**章 跨境电子取证管辖的理论模式总览 001

**节 基于传统国家疆域的数据存储地模式 004

一、数据存储地模式概说 004

二、数据存储地模式面临的困境 006

三、数据存储地模式的松动 010

第二节 依托跨境云服务提供者的数据控制者模式 016

一、数据控制者模式概说 016

二、数据控制者模式与数据存储地模式的相互关系 019

三、数据控制者模式在全球层面对刑事取证管辖制度的影响 021

第三节 跨境电子取证管辖模式变革的影响因素 023

一、各国立足自身国家利益的*大化对数据资源的掌控 023

二、“数据特例主义”对适用于有形实物的管辖模式的冲击 034

第二章 跨境电子取证管辖模式的中国选择 037

**节 跨境电子取证管辖模式的中国立场及理论检视 038

一、我国刑事数据取证管辖的现状考察 038

二、对电子数据的现行刑事取证管辖模式的理论检视 045

第二节 中国跨境电子取证管辖模式的未来 047

一、完善刑事数据取证管辖模式的基本主张 047

二、完善刑事数据取证管辖模式的具体构想 049

VI

数据主权与安全：跨境电子取证

第三章 美国《云法案》的跨境数据披露制度 064

**节 《云法案》的主要内容透视 066

一、美国执法部门通过服务提供者对境外电子数据的获取 066

二、“适格外国政府”通过服务提供者对美国境内电子数据的获取 069

第二节 《云法案》出台的直接诱因 075

一、“微软爱尔兰案”概况 075

二、“微软爱尔兰案”的主要法律争点 077

第三节 《云法案》的国际宏观发展背景与展望 079

一、跨境电子取证宏观发展背景下的制度突破 079

二、数据掌控的国际博弈在刑事司法中的具体表现 084

第四章 欧盟的跨境快捷电子取证制度 093

**节 欧盟跨境电子取证的现有制度及面临的困境 094

一、欧盟侦查主体在司法协助框架下的跨境电子取证 094

二、欧盟侦查主体在单边途径下的跨境远程取证 098

三、欧盟侦查主体面向网络服务提供者的跨境数据披露 099

第二节 欧盟推进跨境快捷电子取证的立法动向 101

一、针对电子取证的特点提升司法协助效率 101

二、在欧盟整体层面完善并规范跨境远程电子取证 102

三、强化针对网络服务提供者的跨境数据披露 103

第三节 欧盟快捷跨境电子取证立法的影响与挑战 118

一、单边主义跨境电子取证方案得到强化并提升法律风险 118

二、数据主权的设定不局限于属地原则而致管辖权冲突 120

三、侦查权扩张与权利保障之关系更可能趋于紧张 121

目　录

VII

第五章 跨境电子取证的刑事司法协助制度 124

**节 适用于跨境证据收集的一般性司法协助 125

一、双边刑事司法协助 125

二、多边刑事司法协助 128

第二节 专门适用于跨境电子取证的司法协助 131

一、G-8框架下的司法协助 131

二、《布达佩斯公约》框架下的刑事司法协助 133

第三节 跨境电子取证的刑事司法协助面临的现实障碍 133

一、适用范围有限 133

二、协助时间漫长 135

三、技术原因限制 137

四、难以满足需求 138

五、法律标准阻碍 139

第四节 我国刑事司法协助制度发展与前瞻 142

一、我国刑事司法协助制度的发展 143

二、对我国刑事司法协助制度发展的评价 150

三、我国跨境电子取证刑事司法协助制度的发展前瞻 153

第六章 单边跨境远程电子取证制度 173

**节 历史维度下的域外规则及法理解析 175

一、域外规则的发展历史与当前的内容缺陷 176

二、域外规则建构的法理解析 181

第二节 中国近年来的制度检视及理论反思 190

一、程序法依据与实务类型 190

二、相关规范与实务的理论反思 193

第三节 制度完善的具体建议 201

一、继续单列网络在线提取措施并界定为对公开数据的取证 202

二、专门设计经同意的勘验和搜查制度 206

三、将非经同意的搜查纳入技术侦查措施并严格限制运用 208

数据主权与安全：跨境电子取证

第七章 数据调取长臂执法与数据出境管制制度 210

**节 我国针对长臂执法的数据出境管制的规范解读 213

一、我国关于数据出境管制的规则类型与内容 213

二、关于我国数据出境管制规则的综合评析 214

第二节 外国法关于中国数据出境管制的态度与处理方案 218

一、外国法应对中国数据出境管制的基本态度 219

二、外国法处理中国数据出境管制的“平衡测试”方案解析 220

第三节 执法数据的分类分级保护与出境管制 226

一、数据分类分级保护的制度设计与发展趋势 227

二、执法数据的分类分级出境管制 229

第四节 对外国法中“平衡测试”方案的回应与反制 232

一、阐明执法数据出境管制的法律及政策 233

二、根据个案情形尽力提供快捷司法协助 234

三、采取对等原则反制“平衡测试”方案 235

参考文献 238