包邮民商审判前沿:争议、法理与实务:“民商法沙龙”微信群讨论实录:第四辑

**部分  《民法典》合同编专题1. 约定自动解除与解除通知 /3【典型案例】李某与陈甲、陈乙合同纠纷案 /11——合同条款中约定一方当事人违约时合同自动失去效力，应理解为一方当事人违约时，守约方享有合同解除权，合同是否解除取决于守约方是否行使解除权，合同本身并不产生一旦约定的违约行为发生则合同自动解除的法律效力。2. 合同解除权行使一年期间的性质 /15【典型案例】天津市瑞奇投资有限公司、谢某等商品房预售合同纠纷案 /29——依诚信原则和公平原则，合同陷入僵局不能实现合同目的时，当事人可以向人民法院提起诉讼请求解除合同，该权利不受一年除斥期间的限制。3. 淘宝网拍之竞买保证金合同效力 /32【典型案例 1】宁波金刚贸易有限公司与中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司合同纠纷案 /44——网拍保证金协议是当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，无证据证明存在显失公平、重大误解的情形，应当认定合同有效。【典型案例 2】郑州银行股份有限公司与杜某拍卖合同纠纷案 /45——法律、行政法规未禁止网拍前收取保证金，无证据证明存在恶意串通损害他人利益的情形，故应当认定拍卖保证金合同有效。【典型案例 3】广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案 /48**部分  《民法典》合同编专题1. 约定自动解除与解除通知 /3【典型案例】李某与陈甲、陈乙合同纠纷案 /11——合同条款中约定一方当事人违约时合同自动失去效力，应理解为一方当事人违约时，守约方享有合同解除权，合同是否解除取决于守约方是否行使解除权，合同本身并不产生一旦约定的违约行为发生则合同自动解除的法律效力。2. 合同解除权行使一年期间的性质 /15【典型案例】天津市瑞奇投资有限公司、谢某等商品房预售合同纠纷案 /29——依诚信原则和公平原则，合同陷入僵局不能实现合同目的时，当事人可以向人民法院提起诉讼请求解除合同，该权利不受一年除斥期间的限制。3. 淘宝网拍之竞买保证金合同效力 /32【典型案例 1】宁波金刚贸易有限公司与中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司合同纠纷案 /44——网拍保证金协议是当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，无证据证明存在显失公平、重大误解的情形，应当认定合同有效。【典型案例 2】郑州银行股份有限公司与杜某拍卖合同纠纷案 /45——法律、行政法规未禁止网拍前收取保证金，无证据证明存在恶意串通损害他人利益的情形，故应当认定拍卖保证金合同有效。【典型案例 3】广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案 /48——受人民法院委托进行的拍卖属于司法强制拍卖，其与公民、法人和其他组织自行委托拍卖机构进行的拍卖不同，人民法院有权对拍卖程序及拍卖结果的合法性进行审查。如果买受人与拍卖机构存在关联关系，拍卖过程没有进行充分竞价，而买受人和拍卖机构明知标的物评估价和成交价明显过低，仍以该低价成交，损害标的物相关权利人合法权益的，可以认定双方存在恶意串通。4. 司法拍卖促销合同效力 /525. 返还民间借贷已付高息的诉请：支持还是驳回起诉 /67【典型案例 1】李某与岳某、王某民间借贷纠纷案 /74——民间借贷出借人收取的超过 4LPR 部分的利息，应当抵扣借款本金。【典型案例 2】刘某与艾某等不当得利纠纷案 /76——民间借贷还款金额已经超出法律规定的范围，故对于超出部分，已构成不当得利，应当予以返还。【典型案例 3】熊某甲、熊某乙民间借贷纠纷案 /76——修改后的新规定并未赋予借款人可以主张返还已经支付超过法定上限的利息，因此在 2020 年 8 月 20 日实施新规定后借款人主张返还已支付超过法定上限的利息，没有法律依据。6. 二十年租赁合同之自动续期条款效力 /78【典型案例】崔某与铜色公司、嘉濠公司确认合同无效纠纷案 /83——租赁合同约定的租赁期限为 20 年，并自动续约 5 年，租赁期限实际为 25 年，已经超过 20 年的期限限制，依照法律规定，租赁期限超过 20 年的部分无效。7. 建设工程债权转让后的优先性 /87【典型案例】天津斯丹尔科技发展有限公司与廊坊市安居房地产开发有限公司及其破产管理人破产债权确认纠纷案 /90——建设工程价款优先受偿权为法定优先权，立法初衷系通过保护承包人的建设工程价款债权进而确保建筑工人的工资权益得以实现。对该债权的保护，不应因债权主体的改变而改变。允许受让人享有该优先受偿权，有利于原债权人获得合理的、充足的债权转让对价，更有利于实现建筑工人的劳动债权；反之，则会间接损害劳动债权的受偿。第二部分  《民法典》担保制度专题1. 担保决议与替代性文件 /97【典型案例】马鞍山小南山矿业有限公司、交通银行股份有限公司武汉青山支行金融借款合同纠纷案 /102——公司对外担保中，债权人应履行“合理审查义务”，但不是“实质审查义务”。公司决议内部的真实性与合法性不属于审查范围，除非公司能够证明债权人知晓该公司决议的虚假性、违法性。2. 展期未经抵押人同意对抵押权的影响 /104【典型案例 1】四川天府银行股份有限公司南部支行与南部县聚源烟花爆竹有限公司、抵押人杨某等金融借款合同纠纷案 /110——主债务展期，未经抵押人同意，则抵押权人仅能在原借款合同约定的主债权诉讼时效期间行使抵押权。【典型案例 2】杨某、范某、胡某民间借贷担保纠纷案 /112——抵押人与抵押权人自愿在主债权增加或延展主合同履行期限的情况下，对行使抵押权另设行使条件，属于对其自身合法权益的处分。从法律属性上看，上述约定属于当事人对抵押权的行使条件作出的特别约定，并不违反法律、行政法规的强制性规定，亦未损害国家利益、社会公共利益和第三人利益，约定应为有效。第三部分  《民法典》婚姻家庭编专题1. 承诺“净身出户”的性质与效力 /121【典型案例 1】杨某与刘某离婚纠纷案 /142——涉案《协议书》在当事人无相反证据证实存在欺诈、胁迫的情形时应认定有效。对于《协议书》关于“一方提出离婚，协议无效”的条款，因限制离婚自由、违反法律规定和公序良俗而无效，该条款无效不影响该协议书其他条款的效力。【典型案例 2】李某与马某离婚纠纷案 /143——夫妻间的忠诚义务更多的是一种情感道德义务，夫妻虽自愿以民事协议的形式将夫妻忠诚的道德义务转化为法律义务，但也是变相以金钱衡量忠诚，存在道德风险。因此，夫妻间订立的忠诚协议应由当事人自觉履行，法律并不赋予其强制执行力，不能以此作为分割夫妻共同财产或确定子女抚养权归属的依据，但在离婚分割夫妻共同财产时，应综合考虑婚姻关系中各自的付出，过错方的过错程度和对婚姻破裂的消极影响，对无过错方酌情予以照顾，平衡双方利益。2. 夫妻之间的赠与与离婚索回 /145【典型案例 1】石某与周某离婚后财产纠纷案 /157——婚前房产婚后加名，考虑实际出资不均分。【典型案例 2】于某与高某离婚后财产纠纷案 /158——在离婚协议中双方将共同财产赠与未成年子女的约定与解除婚姻关系、子女抚养、共同财产分割、共同债务清偿、离婚损害赔偿等内容互为前提、互为结果，构成了一个整体，是“一揽子”的解决方案。如果允许一方反悔，那么男女双方离婚协议的“整体性”将被破坏。在婚姻关系已经解除且不可逆的情况下，如果允许当事人对于财产部分反悔，将助长先离婚再恶意占有财产之有违诚信的行为，也不利于保护未成年子女的权益。因此，在离婚后一方欲根据法律规定单方撤销赠与时亦应取得双方合意，在未征得作为共同共有人的另一方同意的情况下，无权单方撤销赠与。第四部分  公司法专题1. 出资登记与出资特约的法律效力及其关系 /163【典型案例】深圳市亿玛信诺科技有限公司、李某等追收抽逃出资纠纷、股东出资纠纷案 /170——股东另行签订内部出资协议，该协议对出资金额、持股比例等问题的约定，不影响公司股东按照工商登记的股权状况履行出资义务。2. 股权质押中部分实缴出资之特定化 /1723. 未经通知及同意的减资效力 /180【典型案例】北京趣游互动娱乐科技有限公司与天下众创（厦门）投资咨询有限公司等与破产有关的纠纷案 /188——减资本质上属于公司内部行为，属于公司意思自治的范畴。一般情况下，减资行为按照法律规定和公司章程规定的程序作出即可成立并有效。我国相关法律法规并未规定减资中未通知债权人构成减资无效。另外，减资中未通知债权人构成瑕疵减资。瑕疵减资损害了对公司减资前的注册资本产生合理信赖利益的债权人权益，并未损害所有债权人的合法利益，并不当然导致减资无效。4. 证券虚假陈述纠纷中独立董事的赔偿责任 /191【典型案例】康美药业证券虚假陈述责任纠纷案 /212——在作出虚假陈述行为的上市公司中，不同类型信息披露义务人应当按照过错类型、在虚假陈述行为中所起的作用大小，承担相应的赔偿责任。5. 分配公司剩余财产的依据：“认缴比例”抑或“实缴比例”/218【典型案例】戴某与上海捷仁建设有限公司股东出资纠纷案 /236——《公司法》第 187 条第 2 款规定的公司清算后的剩余财产由有限责任公司的股东按照各自的出资比例分配以及《公司法司法解释（三）》第 17 条关于股东未全面履行出资义务的，公司根据股东会决议对其剩余财产分配请求权等作出合理限制的，属有效行为的规定。认缴股东虽然已补足了认缴出资额，但其补缴的出资款并未为公司产生利润，故公司认为应当按照认缴股东实际出资额参与公司的分配的意见，予以采信。第五部分  企业破产法专题1. 为他人债务提供保证与破产撤销权 /243【典型案例】聚丰公司管理人与聚丰公司、颜某，第三人共景公司破产撤销权纠纷案 /259——基于保护全体债权人利益角度，对于造成债务人财产减少或者加重债务人负担的，从而使债权人通过集体程序获得的清偿数额减少的为他人提供担保的行为，属于无偿转让财产的类型，违反了破产法公平清偿的原则，应当予以撤销。2. 破产撤销权的行权与抗辩 /263【典型案例】德隆公司与河北中衡诚信律师事务所（破产管理人）破产撤销权纠纷案 /267——破产撤销权只能由管理人以诉讼方式向人民法院行使，破产债权人不得自行主张破产撤销权，但当管理人应当行使而未行使撤销权的，债权人有权要求管理人行使撤销权。第六部分  民事诉讼法专题1. 不当得利与基础关系案由选择 /273【典型案例 1】王某与巫某等委托合同案 /290——基于特定基础法律关系而产生的纠纷，当事人必须就其基础关系展开诉讼，而不能避开基础法律关系直接提起不当得利诉讼。【典型案例 2】梁某、深圳市国年投资有限公司不当得利纠纷案 /292——根据《民事诉讼法》第 13 条第 2 款的规定，当事人如何行使诉权以及固定诉讼请求，均属当事人的权利而非义务，并无法律规定“存在其他基础法律关系”时禁止当事人选择以“不当得利纠纷”作为案由提起诉讼。2. 借款担保格式合同中的特约管辖与追偿权诉讼 /2953. 股权转让纠纷的管辖地 /307【典型案例】刘某与李某、杨某、陕西鸿石集团股份有限公司股权转让纠纷案 /314——股权转让合同是一方转让股权、另一方给付价款的双务合同，双方均有履行合同的义务。在存在多方或双方均负有合同义务的情况下，应以反映合同本质特征的合同义务为特征义务，以特征义务履行地为确定合同履行地的依据。媒体评论Media Comments带一本民商法沙龙的护照，行遍天下，记录精彩的法律人生命。——王志诚越辩越明。——尹田民商法沙龙的成员，亦师亦友，善意讨论。无论是理论或实务问题，求真务实，思路开阔。微信沙龙始终秉持学术，难能可贵。——叶林民商法沙龙是打破理论与实践、纸面法律与适用隔阂的重要阵地。——朱慈蕴这真的是一个成功的平台。问题取向，要言不烦，理论与实务工作者互补性极高。一针一线补缀，再经编纂就是一幅幅佳作。看到大陆同行以如此热情走出这条动态教义学的路径，感佩不已。——苏永钦愿民商法沙龙成为专业微信群的典范。——赵旭东