包邮行政协议容许适用的法定标准论

内容简介

行政协议兼具行政性与契约性的双重属性，使其实践适用无法回避公私法二元秩序的调和问题，而二者之间客观张力的纾解，即是要对“行政协议应在何种标准下得以容许适用”的问题予以恰当回应。之所以提出标准的重述，即是对现存容许标准的反思，并就标准形塑的核心问题予以解构。总的来看，现存的严格法定容许标准和反向排除容许标准，无论是要求行政协议适用应受制于授权性法律的支配，还是主张除禁止性规定外便可适用，均存在着现实解释性的疏漏，而其标准形塑中的核心问题主要归结于，两种标准在协议认识上的偏差及要素考量的局限上，因此，对于行政协议适用容许标准的科学探寻，实质指向了行政协议认识与考量要素归结两个维度的周全分析。 br 其一，对于行政协议的认识，现实以“要素识别”思路展开的协议认定，仍存在着要素指向和归纳的宽泛性、要素与事实联结的松散性等方面现实困顿。因而，有必要回溯行政协议作为“功能面向产物”的本源考察，尽管不同国家在行政协议适用取向上有着不同侧重，但皆源于不同改革目标下对传统行政行为机制或组织机制的反思，而我国在服务型 政府与治理现代化的改革目标追求下，则形成了替代或补充原行政以强化意思交互、转移行政公务以实现多元治理的取向分化。由此基于功能本位的视角，则可形成替代或补充型协议与公务转移型协议的类分认识，并与干预行政、给付行政形成对应关系。 br 其二，对于考量要素的归结，协议的类化认识决定了容许标准构造的分化，但这种构造差异并无法在概括的宏观认识下形成，具体构造仍需转化为相关要素的微观考量。因容许标准的构造差异，主要源于“法律保留”的不同解释，则可通过不同解释的要素化分解， 在行政协议与行政类别的对应关系下，由行政形式选择理论作为转介，将法律保留的考量 要素类比归纳为行政协议容许标准的考量要素。从法律保留的考量要素上看，其归结多立足于关注行政标的本身的公共性强度的内部要素考量，但为确保实践适用的适配性，还应辅之外部规范性的考察，并由此形成“内部要素考量为主，外部要素考量为辅”的考量体系。 br行政协议兼具行政性与契约性的双重属性，使其实践适用无法回避公私法二元秩序的调和问题，而二者之间客观张力的纾解，即是要对“行政协议应在何种标准下得以容许适用”的问题予以恰当回应。之所以提出标准的重述，即是对现存容许标准的反思，并就标准形塑的核心问题予以解构。总的来看，现存的严格法定容许标准和反向排除容许标准，无论是要求行政协议适用应受制于授权性法律的支配，还是主张除禁止性规定外便可适用，均存在着现实解释性的疏漏，而其标准形塑中的核心问题主要归结于，两种标准在协议认识上的偏差及要素考量的局限上，因此，对于行政协议适用容许标准的科学探寻，实质指向了行政协议认识与考量要素归结两个维度的周全分析。 其一，对于行政协议的认识，现实以“要素识别”思路展开的协议认定，仍存在着要素指向和归纳的宽泛性、要素与事实联结的松散性等方面现实困顿。因而，有必要回溯行政协议作为“功能面向产物”的本源考察，尽管不同国家在行政协议适用取向上有着不同侧重，但皆源于不同改革目标下对传统行政行为机制或组织机制的反思，而我国在服务型 政府与治理现代化的改革目标追求下，则形成了替代或补充原行政以强化意思交互、转移行政公务以实现多元治理的取向分化。由此基于功能本位的视角，则可形成替代或补充型协议与公务转移型协议的类分认识，并与干预行政、给付行政形成对应关系。 其二，对于考量要素的归结，协议的类化认识决定了容许标准构造的分化，但这种构造差异并无法在概括的宏观认识下形成，具体构造仍需转化为相关要素的微观考量。因容许标准的构造差异，主要源于“法律保留”的不同解释，则可通过不同解释的要素化分解， 在行政协议与行政类别的对应关系下，由行政形式选择理论作为转介，将法律保留的考量 要素类比归纳为行政协议容许标准的考量要素。从法律保留的考量要素上看，其归结多立足于关注行政标的本身的公共性强度的内部要素考量，但为确保实践适用的适配性，还应辅之外部规范性的考察，并由此形成“内部要素考量为主，外部要素考量为辅”的考量体系。