侵权责任法研究(上卷)(中国当代法学家文库·王利明民商法研究系列)

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《侵权责任法研究(上卷)》：中国当代法学家文库·王利明民商法研究系列

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二、共同侵权人的责任免除免除，是指受害人通过明示的方式明确地免除部分或全部的共同侵权人的责任。赔偿权利人免除全部或部分共同侵权人的责任是以共同侵权行为的存在为前堤的，如果不存在共同过错，那么就不存在共同侵权行为。所以，不存在共同过错虽可作为行为人的一种抗辩事由，但一般不认为这是一个责任免除的问题。如果侵权人能够举证证明其不存在共同过错，则可以以此为由提出抗辩.当然，如果受害人能够证明在没有共同过错的情况下，各个行为人仍然构成单独侵权，则应由各行为人单独承担责任。如果各共同行为人能够证明其具有正当的抗辩事由，如损害是正当防卫、紧急避险、不可抗力等原因造成，那么，共同侵权人也不应当承担责任。（一）赔偿权利人免除全部或部分责任山受害人可以免除共同侵权人的部分责任，也可以免除共同侵权人的全部责任。在法律上，免除具有如下特点：**，就性质而言，免除是赔偿权利人处分其债权的行为。按照私法自治原则，债权人在不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的情况下，完全可以处分自己的利益，法院对此不应加以干涉。由于共同侵权行为所产生的是一种损害赔偿之债，所以，债权人当然有权免除赔偿义务人的责任，法律不应强制债权人行使权利。受害人如果明确表示免除全体共同侵权人的责任，自然将导致共同侵权行为产生的损害赔偿之债消灭。除非受害人在免除时明确表示继续保留追究侵权人的其他责任，如赔礼道歉等，否则，责任的免除将导致整个共同侵权人责任的消灭。第二，免除是一种单方行为，无须旺得赔偿义务人的同意，因而免除通知一旦到达赔偿义务人，就发生免除的法律效果。第三，虽然免除是权利人的一种单方行为，但也必须要求受害人作出明确的意思表示，而不能采取默示的方式。笔者认为，首先，应当承认受害人有权免除全体共同侵权人的责任，如果侵权人处分其权利的行为还要受到债务人同意的限制，这就不合理地限制了债权人的处分权，显然是不妥当的。按照私法自治原则，应当允许债权人作出此种免除行为。债权人有权处分自己的权利，禁止免除和债权的性质不符。既然债权人司以免除整个共同侵权人的责任，那么，免除部分行为人的责任也未尝不可，但是，对债权人免除部分共同侵权人的责任，应当作出一定的限制，即免除部分共同侵权人的责任不能导致其他共同侵权人责任的增加，如果允许免除部分共同侵权人的责任，可以采取两种方式来保护未被免除的共同侵权人的利益：一是区分免除的内部效力和外部效力。赔偿权利人虽然可以免除部分共同侵权人的责任，但不能免除共同侵权人内部的追偿权，应当允许未被免除责任的侵权人继续向已被免除责任的侵权人行使追偿权。二是如果赔偿权利人免除部分共同侵权人的责任，那么，此种免除对其他共同侵权人也有效力，即在免除的范围内，其他共同侵权人的责任相应被免除，但不是被全部免责。有学者认为，在免除部分责任人责任的情况下，应推定对全部责任人的责任都予以了相应的免除。笔者认为，此种观点对受害人的保护是不利的，因为受害人既然没有表示对全部责任人都免除，就不能认为免除全部责任人的责任。如果赔偿权利人起诉部分共同侵权人，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。之所以追加其他共同侵权人作为被告，有两方面的理由：一方面，追加其他共同侵权人作为共同被告便于法院查明事实真相。另一方面，只有将所有的共同侵权人都作为共同被告，才能确定剩余的其他共同侵权人所应当承担的责任。因为受害人免除部分共同侵权人的责任，并不意味着免除全部共同侵权人的责任，所以应当把其他共同侵权人都追加进来作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，应当明确被免除责任的共同侵权人所应当承担的赔偿数额。①其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。如果受害人在免除时，共同侵权人尚没有完全确定，而在免除之后又发现了新的共同侵权人，则在追加新的侵权人时，已经承担责任者可以对新的侵权人进行追偿。（二）抵销抵销是指两人互负债务，各使双方债务在对等额内消灭的法律制度。抵销也有可能成为侵权人免除责任的一个理由。根据我国《合同法》第53条规定，因故意或重大过失造成对方财产损失的，不能通过免责条款予以免除，同样，对那些因侵害他人人身产生的侵权之债也不能抵销。但问题在于，因一般的过失而侵害他人财产，能否抵销？我们说禁止因侵权行为所产生的债务进行抵销，主要是针对故意和重大过失的侵权行为而言的，如果对这些债务也可以抵销，显然不符合法律规定，也违反公序良俗。对于因一般过失而引起的侵权之债，则不存在上述问题，故应当可以抵销。此外，即便对于因故意或重大过失而造成的侵权之债，也只是使其不能作为主动债权进行抵销，而不是使其不得作为被动债权进行抵销。也就是说，侵权人不能提出抵销，但是，受害人可以提出抵销。如果受害人对一个或者数个侵权人提出抵销的请求，是否对其他侵权人的责任产生影响？笔者认为，其道理和免除相同。因为抵销本身具有清偿的效果，抵销一个侵权人的债务，只是使该人在应当承担的份额内消灭债务，不应当影响到其他行为人的责任。