证据法学(第3版)

　　《证据法学（第三版）》：　　**，证据因其具有证明作用而成为证据，这被称为“足以支持一项认定”的要求o[1]如果不能满足这种要求，就不能称之为证据。例如，一个人，如果对所要证明的事实没有亲身知识，就没资格成为证人。因此，提出或传唤证人一方，必须先提供该证人对作证事项拥有亲身知识的证据。同样的要求也适用于实物证据。一件物品或一份文件，并非天然成为证据，必须通过辨认、鉴真的证据铺垫或通过鉴定来确定其同一性和真实性，才能满足证据的要求。否则，它们就是普通的物品或文件，而不是证据。因此，证据可以是任何物，但并非任何物都是证据。　　第二，证据所能证明的通常只是一项事实主张是否成立，而非事实本身。在审判中，尽管过去发生的事实只有一个，但关于该事实的主张却有两个，即“一个事实，两个主张”。否则，便没有争端或诉讼了。诉讼双方总是用不同的证据甚至相同的证据来证明己方的事实主张，从而形成大不相同的案情或“故事”。比如，有罪与无罪、此罪与彼罪、重罪与轻罪，双方都会提出证据来证明自己的事实主张。　　第三，诉讼双方提供的证据有真伪之分。在诉讼过程中，诉讼双方对“一个事实”通过证据所证明的对立的事实主张即“两个故事”，若有一真，便必有一假；它们可似同假，却不可能同真。在审判中，控辩双方都试图提出“看似可信的”所有证据，来说服事实认定者支持己方的事实主张；然而，事实认定者会运用自己的判断，通过评估证据支持其所主张事实之存在的可能性，进行经验推论来认定事实，作出中立的裁判。因此，事实认定是一个*佳解释推论过程，达不到绝对的确定性。　　（四）证据类型　　证据类型包括证据种类和分类。前者是从证据的外部形态或信息载体所作的法律上的划分；后者则是学理上的划分。　　1．证据种类。对证据种类作详细法律规定的国家不多。在英美证据法中，一般只对实物证据（又称展示性证据，包括物证、书证、示意证据等）、证人证言进行简单划分。德法日等国诉讼法中散见的证据种类还包括被告人供述和辩解、鉴定意见等。我国三大诉讼法都对证据种类作了细致规定。《刑事诉讼法》第48条规定了8种证据：①物证；②书证；③证人证言；④被害人陈述；⑤犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；⑥鉴定意见；⑦勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；⑧视听资料、电子数据。《民事诉讼法》第63条、《行政诉讼法》第34条对证据种类的划分，与其大同小异。下面重点介绍几种证据的特点：　　（1）物证，以其外部特征、内在属性及存在状况等对案件事实具有证明作用。主要特点是：①以其物理特征对待证事实具有证明作用；②保留了事实存在过的痕迹，若收集、固定和保存及时得法，一般具有稳定性，但物证可能被伪造或掺假，需经过同一性辨认才能确定其可靠性；③“哑巴证据”，其对案件事实的证明具有间接性，因此，物证出示时若对方对其提出质疑，须由知情证人出庭，以证言来证明其来源的可靠性。　　（2）书证，是指以纸张为主要载体，以文字、数字或图形为主要形式，记录了有关案件事实内容或者信息的文件或物品。书证的形式多种多样：可以手写、印刷等；可以是书信、合同、证书、账簿、票据、罚单等。书证出示时若对方对其提出质疑，其真实性须由知情证人出庭进行鉴真。　　（3）证言，严格地说是指证人在开庭审判时就亲身知识所作的陈述。证人一般以接受直接询问的方式出庭作证，并接受对方律师或检察官的交叉询问以及被告人的对质，未经过质证的证言不能采纳作为定案的依据。　　（4）视听资料、电子数据，其特点是：①具有科技含量，记录、储存和播放的过程需使用技术设备。②具有直观性和动态连续性，可直观展示与案件有关的声像，生动再现与案件有关的事件或活动。③具有无差别、无限可复制的特点；证明机理也具有特殊性。　　（5）示意证据，是指复制或描绘与本案引起诉讼的事件有关的人物、物体或场景的展示性证据。基特点是具有说明性，包括模型、图表、素描、照片、电子图像等形式，不是“真正的原物”或“实在的东西”，而仅仅用作演示、说明或解释目的，是视觉或听觉的辅助材料。使用示意证据有三个条件：①不便在法庭上出示，如数量、体积不便在法庭上出示的大宗、易腐、不易保管的物品；②不宜提交法庭，如易燃易爆、剧毒的物品或其他危险品等；③有助于审判人员理解和认定有关争议事项。　　……