高等职业教育土木建筑大类专业系列规划教材——工程管理类建设工程法规/胡六星等

　　项目三建设工程发包与承包制度　　3.1发包与承包概述　　导入案例　　某建筑工程公司法定代表人李某与个体经营者张某是老乡。张某要求能以该公司的名义承接一些工程施工业务，双方便签订了一份承包合同，约定张某可使用该公司的资质证书、营业执照等承接工程，每年上交承包费20万元，如不能按时如数上交承包费，该公司有权解除合同。合同签订后，张某利用该公司的资质证书、营业执照等多次承揽工程施工业务，但年底只向该公司上交了8万元承包费。为此，该公司与张某发生激烈争执，并诉至法院。　　问题： 该建筑工程公司与张某是否存在着违法行为？　　该建筑工程公司的违法行为应当受到什么处罚？　　1. 建设工程承发包的概念　　承发包是指一方当事人为另一方当事人完成某项工作，另一方当事人接受工作成果并支付工作报酬的行为。把某项工作交给他人完成并有义务接受工作成果，支付工作报酬的一方，是发包方； 承揽他人交付的某项工作并完成某项工作的一方，是承包方。　　建设工程承发包，是指作为交易一方的建设单位，将需要完成的建设工程勘察、设计、施工等工作全部或者其中一部分工作交给交易的另一方勘察、设计、施工单位去完成，并按照双方约定支付报酬的行为。其中，建设单位是以建设工程所有者的身份委托他人完成勘察、设计、施工、安装等工作并支付报酬的公民、法人或其他组织，是发包人，又称甲方； 以建设工程勘察、设计、施工、安装者的身份向建设单位承包，有义务完成发包人交给的建设工程勘察、设计、施工、安装等工作，并有权获得报酬的企业是承包人，又称乙方。　　建设工程发包、承包制度，是建设行业适应市场经济的产物。建设工程勘察、设计、施工、安装单位要通过参加市场竞争来承揽建设工程项目。这样，可以激发企业活力，改变计划经济体制下建设活动僵化的体制，有利于工程行业健康发展，有利于建筑市场的活跃和繁荣。　　2. 建设工程发包与承包的一般规定　　建设工程发包、承包活动是一项特殊的商品交易活动，同时又是一项重要的法律活动，因此，承发包双方必须共同遵循交易活动的一些基本原则，依法进行，才能确保活动顺利、高效、公平地进行。　　1) 承发包双方依法订立书面合同和全面履行合同义务的原则　　这是国际通行的原则，这里所称的书面合同是指建设工程承包合同。由于建设工程承包合同所涉及的内容特别复杂，合同履行期较长，为便于明确各自的权利与义务，减少纷争，《建筑法》和《合同法》都明确规定，建筑工程承包合同应当采用书面形式。这包括建筑工程合同的订立、合同条款的变更，均应采用书面形式。全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的建筑工程应当采用国家发布的建设工程示范合同文本。　　订立建筑工程合同时，应当以发包单位发出的招标文件和中标通知书规定的承包范围、工期、质量和价款等实质性内容为依据； 非招标工程应当以当事人双方协商达成的一致意见为依据订立合同。　　承发包双方应根据建筑工程承包合同约定的时间、地点、方式、内容及标准等要求，全面、准确地履行合同义务。一旦发生不按照合同约定履行义务的情况，违约方将依法承担违约责任。　　2) 建设工程发包、承包实行以招标、投标为主，直接发包为辅的原则　　工程发包可以分为招标发包与直接发包两种形式。招标发包是一种科学先进的发包方式，也是国际通用的形式，受到社会和国家的重视。《建筑法》规定： 建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。由于我国已于2000年1月1日起，开始实施《招标投标法》； 2017年12月进行了修正。因此，对于符合该法要求招标范围的建筑工程，必须依照《招标投标法》实行招标发包。招标投标活动，应该遵循公开、公正、公平的原则，择优选择承包单位。　　3) 禁止承发包双方采取不正当竞争手段的原则　　发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其他工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。　　4) 禁止发包单位肢解工程　　建设工程的发包单位不得将应由一个承包单位完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。　　小结　　3.2建设工程承包制度　　导入案例　　A公司因新建生产厂房与B公司签订了工程总承包合同。后来，经A公司同意，B将　　……