陈顾远文集:中国婚姻史(第二卷)

　　《陈顾远文集（第2卷）：中国婚姻史》：　　一，就婚约之成立言：古律散佚，多不可考，于晋仅知其“崇嫁娶之要，以下娉为正，不理私约”而已！唐律，堪当婚约者为许婚之书，即许嫁女已报婚书是；盖女家已承诺纳采问名而又为纳吉之答也。又，夫身老幼疾残养庶之类，亦须先知，是日私约；惟富贵贫贱随时而变，不入其内。虽无许婚之书，但受娉财亦是，娉财无多少之限，即受一尺以上亦然；酒食为供设亲宾，所送虽多不同娉财之限；若送财物以当酒食，不限多少，亦同娉财；盖聘则为妻，但受娉财即系许诺也。观于白居易判文中，“婚书未立，徒引以为辞；娉财已交，亦悔而无及”云云，可知之矣。明清律，“凡男女定婚之初，或残疾、老幼、庶出、过继、乞养者，务必两家明白通知，各从所愿；不愿即止，愿者与媒妁写立婚书，依礼而行嫁娶”；如不依媒妁通报，由男女主婚人私将议约记载于婚书者，则以私约称之，与但曾受聘财者同为有效云。　　一，就婚约之效力言：此种婚约系保障纳吉、纳征之效力而设，且女子许嫁，依礼即有从人之端，著之以缨，明其有系；故不许其反悔，更不能再与他人定婚或成婚。依唐律，诸许嫁女已报婚书及有私约，或但受聘财而辄悔者，杖六十，婚仍如约；然男家自悔者竟无罪，仅不追聘财而已！若女方悔约更许他人者，则杖一百，已成者徒一年半，后娶者知情减一等，女归前夫；前夫不娶，还聘财，后夫婚如法。元，悔约者笞三十七，男家悔者不坐，不追聘财；更许他人者笞四十七，已成婚者五十七，女归前夫，惟已生有子女者，则有追还聘财与前夫别娶之例。明、清律，女家悔者，主婚人笞五十，女归本夫；再许他人者杖七十，已成婚者杖八十，后定娶者知情与女家同罪，财礼人官，不知者不坐，追还财礼，女归前夫。前夫不愿者倍追财礼给还，其女仍从后夫。男家悔而再聘者，罪亦如之，仍令娶前女，后聘听其别嫁，以罪不在女家，故不追财礼；若夫男家再聘而已娶者，则后娶之女既已失身，无所归着，惟有听原聘者另嫁耳。　　一，就婚约之解除言：往昔虽视婚约缔结，即具有履行成婚之义务，然遇一定之原因存在，仍可于中途解除之。除上述之一女数许及其他情形外，兹择其原因之要者论焉。妄冒是否可以解除婚约？据唐律云，“诸为婚而女家妄冒者徒一年，男家妄冒者加一等；未成者依本约，已成者离之”；是未成者仍依原定，已成者始离之，律文意义仅得其概。明清律均有妄冒之条，《注》更详明其事。即，为婚而女家妄冒之事，如女有残疾却令姊妹妄冒相见，后却以残疾女成婚之类，主婚人杖八十，追还财礼；男家妄冒之事，如与亲男定婚却与义男成婚之类，因其往往致女失身，故罪加一等，不追财礼。未成婚者仍依原定，即与妄冒相见之人为婚，从所愿也；盖虽非解约而约之内容变矣。倘妄冒相见之人另有聘娶，自应别为婚配；与夫“已成婚者离异”，其目的为“不得因已成婚，即听完聚，而遂奸伪之愿”，盖即解除婚约之例矣。犯罪是否可以解除婚约？唐律无规定。元、“诸女子已许嫁而未成婚者，其夫家犯叛逆应没入者，若其夫为盗及犯流远者，皆听改嫁；……诸国女既定婚，其女犯奸事觉，夫家欲弃则追还聘财，不弃则减半成婚……”，是许其解除婚约也。明、清律，婚约不许反悔，但“其未成婚男女有犯奸盗者，不用此律”，即“男子有犯，听女别嫁，女子有犯，听男别娶”，既不在无故悔婚之限，即婚约之可以解除也。延期是否可以解除婚约？唐律，“期要未至而强娶，及期要至而女家故违者，各杖一百”，此不过保障礼制上“请期”之效力，明、清律亦有规定，与延期不娶之情形异也。元始规定“五年无故不娶者，有司给据改嫁”，明因之。清律附例中并详之日，“凡期约已至五年，无故不娶，及夫逃亡，三年不还者，经告官给照，并听别行改嫁，不追财礼”。此种情形之解约实亦应有者也。　　（丙）结婚方面之仪文六礼始于纳采，终于亲迎，成妻之仪即以亲迎开其端，成妇等仪又随而举之；后世泛称为结婚仪式是也。虽《昏义》所述，《士昏礼》所记，已立标准于往昔；而《朱子家礼》所示，亦成规范于后世；但历代之因时损益，各地之依俗变易，殊无由统一其事。今，我《民法》称日，“结婚，应有公开之仪式及二人以上之证人”，盖六礼虽废，结婚仪注仍难划整，不得已而为此概括之规定耳。是故关于此一问题，亦惟择其荦荦大者略述数端而已！　　……