强责任时代:新证券法时代的上市公司监管与治理

第四节　 内幕信息违法主体的类型 新 《证券法》第50条区分了“内幕信息的知情人”和“非法获取内幕信息的人”两类内幕交易的违法主体。内幕信息知情人的身份由第51条规定, 这类主体通常亲自参与了上市公司重大事项的调研、讨论、谈判、决策等内幕信息形成的关键节点, 故能够**时间获悉足以影响上市公司证券价格的未公开信息。具体来说, 其主要包括以下人员。 (一) 发行人及其董事、监事、高级管理人员; (二) 持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员, 公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员; (三) 发行人控股或者实际控制的公司及其董事、监事、高级管理人员; (四) 由于所任公司职务或者因与公司业务往来可以获取公司有关内幕信息的人员; (五) 上市公司收购人或者重大资产交易方及其控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员; (六) 因职务、工作可以获取内幕信息的证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员; (七) 因职责、工作可以获取内幕信息的证券监督管理机构工作人员; (八) 因法定职责对证券的发行、交易或者对上市公司及其收购、重大资产交易进行管理可以获取内幕信息的有关主管部门、 监管机构的工作人员; (九) 国务院证券监督管理机构规定的可以获取内幕信息的其他人员。 具体而言, 第1—4项规定了 “上市公司及其关联方人员”。 其中, 第1项和第4项前半部分规定了上市公司的内部人员, 包括以董监高为代表的管理层人员和由于所任职务可能获悉内幕信息的普通职工。 根据 《公司法》 第216条第1项, 高级管理人员是指公司的经理、 副经理、 财务负责人, 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 第2项规定的是持有上市公司5%以上股份的股东、 实际控制人及其董监高, 可以统称为上市公司的“大股东”。第3项规定的是上市公司子公司及其董监高人员,可以统称为上市公司的“子公司”。 第4项后半句和第5项规定了“上市公司交易相对方人员”, 其包括因与公司业务往来可以获取公司有关内幕信息的人, 以及上市公司收购人或者重大资产交易方及其控股股东、实际控制人和董监高。 第6项是有关“中介人员”的规定, 第7项和第8项是有关“监管人员”的规定。 在实践中, 相较于“上市公司及其关联方人员”和“上市公司交易相对方人员”, 中介和监管人员涉及内幕交易的案例较少。在2021年, 仅有2例中介人员因涉嫌内幕交易被处罚的案例, 而监管人员被处罚的案例数为0。由于上述列举并不能完全涵盖内幕信息知情人的范畴, 因此第9项规定了兜底条款, 能让监管机构灵活运用进行内幕交易打击。 对于非法获取内幕信息的人员的范围, 新《证券法》尚未作出明确规定。*高院 *高检颁布的 《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《内幕交易解释》) 第2条对其做了如下列举。 (一) 利用窃取、骗取、套取、窃听、利诱、刺探或者私下交易等手段获取内幕信息的; (二) 内幕信息知情人员的近亲属或者其他与内幕信息知情人员关系密切的人员, 在内幕信息敏感期内, 从事或者明示、 暗示他人从事, 或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、 期货交易, 相关交易行为明显异常, 且无正当理由或者正当信息来源的; (三) 在内幕信息敏感期内,与内幕信息知情人员联络、接触, 从事或者明示、暗示他人从事, 或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易,相关交易行为明显异常,且无正当理由或者正当信息来源的。 尽管上述列举为界定内幕交易刑事犯罪的标准, 但证券监管机构在进行行政处罚时, 也常常直接引用 “近亲属” “关系密切”和“联络、接触”的标准。为管窥内幕交易违法主体的现实样态, 在以下部分, 本书将对内幕信息知情人和非法获取内幕信息的人进行区分, 并分别进行类型化分析。 一、内幕信息知情人的身份 在2021年, 证券监管机构共对37名内幕信息知情人交易进行处罚(含单位), 本书将被处罚人划分为五类, 分别包括上市公司及其关联方人员 (占49%)、 上市公司交易相对方人员 (占32%)、 非亲属类圈外人(占5%)、 亲属类圈外人 (占5%)、 中介人员(占8%)。由此可见,上市公司及其关联方人员和上市公司交易相对方人员是从事内幕信息知情人交易的高发身份, 共占8成以上。同时, 圈外人作案亦不可忽视, 亲属类和非亲属类圈外人共占比为10%。 ......