商法总论

　　《商法总论》：商事主体是经济活动的主体，也是商法规范的对象。科学、合理地构建商事主体类型的划分标准，并在其基础上建构商事主体类型划分理论体系，对于正确区分民商关系、商法学理论的发展，以及商事立法体系的完善都具有十分重要的理论意义和应用价值。（一）我国法律对商事主体的分类将商事主体分为商法人、商合伙和商个人，这是大陆法系国家商法及商法理论对商事主体*主要的分类。根据我国《民法典》“总则编”的规定，依照商事主体的地位、特征，以及出资人对商事主体所负责任的不同，可以将我国的商事主体区分为商法人、非法人的商事组织及商自然人三类。1.商法人商法人又称“营利性法人”，是指基于营利性目的而设立的，具有特定的商事能力和资格，依法独立享有权利承担义务，并以其财产独立承担责任的经济组织。商法人作为法人的*基本形式，具有人格独立、财产独立、组织机构统一和出资人责任有限的特点。在我国，商法人*基本的组织形态为有限责任公司、股份有限公司及其他企业法人等。2.非法人的商事组织依据我国《民法典》“总则编”的规定，非法人的商事组织主要包括商合伙与个人独资企业。商合伙是指2人或2人以上，以营利为目的，依照相互约定共同从事某一营业的独立的经营性组织。商合伙介于商法人和商个人之间，是一种独立的商事主体，其突出特点是没有法人资格，合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。商合伙的组织形态主要表现为普通合伙与有限合伙。个人独资企业，亦称独资商号、个体企业，是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。3.商自然人商自然人是指依法取得商事主体资格的自然人。自然人在经济活动中的身份主要有两种：一是作为一般消费者参与商品交换关系。在这种商品交换关系中，自然人是一般的民事主体，由此所发生的商品交换关系原则上应由民法和消费者权益保护法调整。二是作为生产经营者直接参与商品生产和商品交换。在这种生产经营关系中，自然人是以特殊的主体即商事主体的身份出现的，由此所产生的生产经营关系应由商法调整。在我国，商自然人包括个体工商户、农村承包经营户及个体商贩。（二）商事主体的传统分类1.法定商人、注册商人、任意商人依照商事主体是否必须办理注册登记手续，商事主体可分为法定商人、注册商人和任意商人。这是《德国商法典》规定的一种商事主体分类，具有鲜明的德国特色。（1）法定商人，也称必然商人或免登记商人，是指从事法定的特定商行为（也称绝对商行为）的商人。1900年《德国商法典》第1条第2款规定了9种商事行为，包括货物和有价证券的购买和销售、承揽产品的制造或加工等，凡从事其中之一类商事经营活动者，都是商人，而无论是否进行了商业登记。此种商事主体资格的取得在于其从事法律规定的特定商事行为，而非登记行为。只要从事法律规定的商事行为即自动取得商人资格。（2）注册商人，也称应登记商人，是指依法进行商业登记而取得商人资格，并在其核准的营业范围内从事商事行为（又称相对商行为）的商人。这类商人主要有三个特点：一是企业的经营以营利性为目的，且所从事的是商法规定的特定经营活动或农林业务外的经营，主要存在于手工业、服务业、贩卖业等行业。二是这种企业需要建立较为完备的、有规则的具有商人特征的经营方式，这就使其区别于一般小规模的经营行为。三是企业必须进行商事登记注册。（3）任意商人，也称自由登记商人，是指可以依法自主决定是否注册登记的商人。这种商人主要从事农业、林业及其从属产业，其经营者可以选择在商业登记簿注册而获得商人资格。它有登记的权利而无登记的义务，不注册而从事这些业务的经营，则不适用商法；如果选择注册而从事这些业务的经营，则作为商人而适用商法。上述分类方法虽然有很大影响，但长期以来颇受争议。1998年修改后的《德国商法典》在立法上对这种分类方法有所变更，按照修改后的商法典，商人身份的确立仅取决于两个要素：一是企业必须是经营性的企业（而无论从事什么范围的经营）；二是该企业在种类和范围上有以商人进行经营的需要。这样，每个经营性企业都被当作商人看待，除非其证明自己没有以商人方式活动的需要。……