社会的法律

**章　法律理论的基本状况
　　**节　
　　在法律世界中理论研究并不是什么特殊的事情。无论在罗马民法传统中还是在习惯法传统中都有不同形式的法律理论的发展。这种需要部分产生于法律教学，部分并主要产生于司法实践本身。*初涉及的是参与诉讼者的法律论据，后来也涉及而且主要涉及说明法庭判决的理由，在这一联系中涉及法庭使用的前后一致性。案例经验和概念必须备案，以便可供重复使用。这种需要有一种双重结构（对此我们在下面还将作详细分析）。一方面概念和理论必须简练明确，以便在重复使用时能够完全一致。另一方面它们是在不同的情景中被重复使用，用于新的案例。但是必须确保含义结构保持不变。通过**条途径产生出一种归纳，通过第二条途径使含义不断丰富，其中一个制约着另一个。
　　然而，司法实践本身产生的法律理论所包含的内容不是科学系统语境中的理论概念所表达的东西。毋宁说它们是必须作出能站得住脚的判决这一必要性的副产品。可以毫不夸张地说，这里方法论的思考先于理论性反思。理论对素材进行分类，把与司法实践相关的不清楚的材料分成问题和案情相接近的类，以便能够对判决过程起限制和指导作用。比如说，如果所涉及的是调节作为法律上承认的利益之间冲突的利益冲突（例如土地征用法、紧急状态法、危害人身权的责任），就可以建议发展出“权衡利益关系”的规定，这些规定不是一开始就把相关利益归类为不合法的。如果涉及的是把某个“非法获得的财富”转给相应地受损害的一方，实践马上会陷入到处潜藏着暗礁的水域。在那里无法按原则来把握航向，但是必须发展出可以重复使用的规则，并且通过可以普遍适用的观点来加以论证。
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