商标法适用的基本问题-增订版-根据最新商标法和商标法实施条例修订

　　前言

　　**章商标立法与商标司法

　　一、商标司法是商标立法的适用和继续

　　二、商标司法的裁量空间

　　(一)商标司法的可裁量性

　　(二)商标司法需要体现导向性

　　(三)商标司法需要细化和丰富商标法律的内容

　　三、没有破解不了的法律难题

　　(一)带着枷锁跳舞

　　(二)运用各种“武器”和方法

　　四、商标法的立法政策与司法政策

　　(一)两种政策的划分

　　(二)良性调整不确定空间

　　五、商标司法的理论创新

　　第二章商标权的强保护与弱保护

　　一、总体导向上的强保护与具体情况下的区别对待

　　二、整体趋向上的扩张保护与适可而止

　　三、注册商标的强保护与未注册商标的弱保护

　　四、专有使用权领域的强保护与排斥权领域的弹性保护

　　五、知名度高低和显著性强弱与商标权保护强弱的关系

　　六、驰名商标的相对强保护

　　七、用好灵活的法律标准落实强保护与弱保护

　　第三章商标权法律性质与商标权保护

　　一、事物本身的性质与商标权保护

　　二、商标权是一种标识性权利

　　(一)商标的标识性与商标权的标识权属性

　　(二)从标识性上认识和界定商标权

　　(三)标识性与通用名称认定

　　(四)划清标识性与描述性的界限

　　(五)根据标识性划清侵权与否的界限

　　三、专用权与排斥权的划分

　　四、商标权的相对性

　　(一)注册商标专用权的相对性

　　(二)未注册商标权的相对性

　　(三)驰名的注册商标的跨类保护

　　(四)商标权向绝对化方向的发展

　　(五)对抗其他商业标识权利上的相对性

　　五、商标权的弹力性

　　(一)通过商标近似的弹性认定体现保护强弱

　　(二)通过商品类似的弹性认定体现保护强弱

　　(三)驰名商标保护的弹力性

　　六、商标权的政策性

　　第四章商标法适用的地域性与全球化

　　一、地域性与全球化的交织关系

　　二、商标权保护的地域性原则

　　三、我国商标权保护的地域性

　　四、适当考量全球化因素

　　第五章商标法适用中的主观性与客观性

　　一、以拟制的客观标准解决主观标准问题

　　二、商标近似、市场混淆与市场格局的关系

　　三、正确对待实际混淆的证据

　　第六章商标法适用的一般性与特殊性

　　一、商标使用与商标法意义上的使用

　　(一)商标法意义上的使用

　　(二)商标使用必须是自主使用

　　(三)定牌加工中商标使用的定性

　　二、商标近似与商标构成要素近似

　　三、近似商标的善意共存

　　四、特殊情况下对于一定混淆的容忍

　　五、公共利益的特殊保护

　　六、妥善处理原则性与灵活性的关系

　　第七章商标法适用中的形式与实质

　　一、形式司法与实质司法的复杂性

　　二、透过现象看本质

　　三、商业标识权利冲突中的实质性司法

　　(一)由形式到实质的转变

　　(二)注册商标与其他在先权利的冲突

　　(三)两个注册商标之间的权利冲突

　　四、兼顾程序正义的同时侧重实体正义

　　第八章商标法适用中的历史与现实

　　一、商标法适用中历史与现实的关系

　　二、宏观思路上的历史把握

　　三、个案裁判中的历史因素

　　四、以考量宏观历史背景的方法解决商标争议

　　五、从实际出发与司法智慧

　　(一)司法政策中的从实际出发和实事求是

　　(二)把复杂的问题简单化

　　(三)寻求裁判的妥帖性

　　第九章商标法适用中的共识与尝试

　　一、商标法适用中的沟通和共识

　　二、商标法适用中的调适、尝试与试验

　　(一)法律适用具有相对性

　　(二)商标法的尝试性适用

　　(三)裁判结论的变动性

　　第十章商标法适用中的道德评判与法律评判

　　一、道德问题与法律问题的界限

　　二、公序良俗和诚信原则的适用限度

　　(一)原则规定的适用限度

　　(二)新商标法有关诚实信用原则规定的适用

　　三、对于恶意注册能否既往不咎

　　第十一章商标法适用中的开放性、裁量性与动态性

　　一、“三性”的不可避免性

　　二、商标法适用中用好“三性”

　　三、处理好规范与发展的关系

　　第十二章商标法适用中的逻辑演绎与价值取向

　　一、逻辑演绎与价值取向的相辅相成

　　二、促进商标实际使用

　　三、尊重多元性与留足创意空间

　　四、公平与情事变更

　　五、保护品牌和鼓励正当竞争

　　六、意思自治与信赖保护

　　七、兼顾公平与秩序

　　八、追求程序的正当性

　　第十三章商标法适用中的法律解释和法律续造

　　一、引言

　　二、商标法适用中的文义解释

　　(一)文义解释的涵义

　　(二)文义解释的优先性

　　(三)文义是起点和基础

　　(四)例示性规定的文义解释

　　(五)“其他不良影响”的文义解释

　　(六)商标法第45条第1款的文义解释

　　三、商标法适用中的体系解释

　　(一)体系解释的涵义及其运用

　　(二)体系解释举例

　　四、商标法适用中的历史解释

　　(一)历史解释的涵义与适用

　　(二)根据历史沿革解释商标无效事由的规定

　　五、商标法适用中的目的解释

　　六、商标法适用中的法律续造

　　(一)法律续造的必要性和正当性

　　(二)法律续造的标准和界限

　　(三)限缩解释与扩张解释

　　(四)法律解释与法律续造的客观性

　　(五)2001年商标法第41条第1款可否扩大适用

　　(六)2013年商标法第41条第1款是否有漏洞的判断

　　七、效果方法

　　第十四章商标法适用中的整体性和融贯性

　　一、商标法适用中的文本与非文本

　　二、商标法适用中的制度、理论与方法

　　三、防止机械适用商标法

　　附录1新修订商标法适用的几个问题

　　一、注意把握好效率、公平与秩序的立法精神

　　二、商标权的绝对保护与相对保护

　　(一)“双相同”上的绝对保护

　　(二)商标法第57条第(2)项之下的相对保护

　　(三)商标权的相对性及其有限的突破

　　(四)附加或者从属保护的限定性

　　三、在适得其所、恰如其分的基础上加强保护

　　四、涉国际贸易下商标法律适用的特殊考量

　　附录2《中华人民共和国商标法》修改前后对照表后记