诉讼制度改革与理论探索-2016年卷

　　《诉讼制度改革与理论探索（2016年卷）》：　　二、家事领域公证调解与其他调解模式的比较优势家事纠纷是以婚姻家庭关系为基础的纷争。家事纠纷不仅涉及人身关系的调整，还涉及由人身关系所产生的财产关系的处理①，因此家事纠纷相对于其他民事纠纷具有特殊性。家事纠纷的处理不仅事关当前家庭内部所有成员的利益，也事关事后家庭内部成员关系的良性发展。为了契合家事纠纷解决的特殊性，很多国家在解决家事纠纷时运用了与其他财产纠纷程序完全不一样的解决方法，即通过非诉手段解决。②而众多非诉手段中，调解向来受到我国立法者和民众的青睐。在我国关于调解的类型划分的理论有多种，学界普遍认为常见的调解方式有人民调解、法院调解和行政调解③，但鲜有人提及公证调解。近年来随着公证调解实践活动的兴起，公证调解又重新进入法学理论研究视域。公证调解的兴起以及其在家事领域发挥出的惊人效果*主要的原因来自于公证调解本身拥有解决家事纠纷的特殊性，其相较于其他调解模式具有较突出的优势。　　（一）家事纠纷解决中公证调解与法院调解的比较优势　　首先，公证调解场所具有灵活性，调解手段多元化。相较于法院调解在庄严的人民法庭或者专门的调解室进行，公证调解的调解环境可以更加轻松更加灵活，甚至公证员可以走进当事人的家里进行调解。调解场合的灵活性，不仅能适应当事人的不同要求，也更能让当事人放松戒备，坦诚相待。在调解手段方面，公证人员可以根据当事人的不同诉求以及双方利益出发拟定不同的解决方案，通过提供继承、接受遗赠、遗嘱、夫妻财产约定协议、遗产分割协议、赠予合同、提存、委托、即时交付等一系列公证服务与各类遗产领取、登记、税务政策咨询，解决不同类型与需求的家庭矛盾。④而法院调解只能通过民事调解书对当事人达成的协议予以固定，没有多样的纠纷解决路径。其次，公证调解主体的非官方性，更能激发当事人的自主意愿。一直以来法院调解之所以广遭诟病，主要原因是当事人的自主意愿受到了来自法院的压力，达成的调解协议很难自主履行。如果仅仅只涉及调整财产关系的调解书，法院还可以通过强制执行解决，但家事纠纷大多还涉及人身关系，强制执行措施很难达到预期效果。公证调解由一名公证员全程负责，这样更能把握准当事人的心理，并且公证员与当事人一样作为权利平等的主体，更能得到当事人的信任，达成的调解协议更能得到当事人的自觉履行。　　（二）家事纠纷解决中公证调解与人民调解的比较优势　　公证调解相较于人民调解*大的比较优势在于调解协议的效力。根据《*高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第1条，经人民调解委员会调解达成的调解协议，具有民事合同性质。这一规定仅承认了人民调解协议的合同效力，人民调解需要经过司法确认程序才具有法律规定的强制执行效力，因此在调解协议达成后司法确认之前，当事人反悔的不计其数。而且确认程序无形中增加了当事人的负担，尤其是家事纠纷中，家庭成员就纠纷达成共识，相互谅解之后，部分当事人为了免于麻烦或怕伤害相互之间刚修复的情谊，免去了确认程序，结果导致了二次纠纷的发生。与人民调解协议不同的是，经公证调解达成的协议，当事人申请公证的，公证机构为调解协议所出具的公证书，具有当然的公证的法定效力①，即经公证的调解协议具有“证据之王”的法律效力，为公证调解家事纠纷提供了有力的保障。除此之外，对以给付为内容并且债务人明确承诺愿意接受强制执行的调解协议，可以办理赋予强制执行公证，负有履行义务的一方当事人，若不按照调解协议履行给付义务或者履行不适当的，另一方当事人可以依法向有管辖权的人民法院直接申请强制执行。通过一系列的公证活动，不仅能固定调解结果，使其具有一定的法律效力，而且办证程序简单，可当场调解当场办理，较之人民调解有明显优势。　　（三）家事纠纷解决中公证调解与行政调解的比较优势　　首先，公证调解较之行政调解更能体现当事人的自主意愿。行政调解是指具有调解纠纷职能的行政主体，根据国家政策和法律，通过说服教育等方式，斡旋调停当事人之间的纠纷，促成当事人自愿达成协议解决纠纷的活动。②一般来说，大部分家事纠纷属于影响比较小的民事纠纷，很少由行政机关来进行调解。　　……