刑法解释学中的前理解与方法选择

绪 论1

**章 刑法解释学的范式转换及问题8

一、中国的刑法解释学在当下所经历的范式转换 ｜ 8

二、中国的刑法解释学在当下所存在的问题 ｜ 14

（一）刑法解释本身的合理性与界限问题 ｜ 15

（二）主观解释论与客观解释论之争 ｜ 17

（三）形式解释论与实质解释论之争 ｜ 18

（四）解释方法选择的位阶之争 ｜ 19

三、刑法的经济分析是否有助于消除不确定性的问题？ ｜ 22

（一）刑法的经济分析的基本主张 ｜ 22

（二）刑法的经济分析对于消除不确定性的问题并无多少助益 ｜ 24

四、刑法解释学的本体论转型 ｜ 26

第二章 刑法解释学的基本特征与结构27

一、刑事裁判的基本问题 ｜ 27

（一）刑事裁判在现代社会中的作用与目的 ｜ 27

（二）对刑事裁判的确定性的挑战 ｜ 33

二、刑法解释学的本体论与刑事裁判 ｜ 37

（一）刑法解释学的本体论的定义 ｜ 37

（二）刑法解释学的本体论作为实现刑事裁判的作用与目的的手段 ｜ 40

三、刑法解释学的本体论与诠释学 ｜ 41

（一）诠释学的含义 ｜ 41

（二）刑法解释学与诠释学的关系 ｜ 44

四、刑法解释学的结构 ｜ 45

（一）刑法解释学的本体论结构——诠释学循环 ｜ 45

（二）刑法解释学本体论的视域 ｜ 49

（三）前理解作为刑法解释学本体论的开端 ｜ 51

第三章 前理解的基本问题53

一、诠释学视域下的前理解 ｜ 53

（一）启蒙运动对前理解的非难 ｜ 53

（二）哲学诠释学对前理解的正名 ｜ 54

二、法律解释学对前理解的继受 ｜ 57

（一）赫尔穆特·科殷对哲学诠释学的接受 ｜ 58

（二）卡尔·拉伦茨对前理解的接受 ｜ 59

（三）约瑟夫·埃塞对前理解的接受 ｜ 62

三、前理解的获得 ｜ 64

第四章 前理解在刑法解释中的运用67

一、前理解与“事物的本质” ｜ 67

（一）“事物的本质”的含义 ｜ 67

（二）前理解与“事物的本质”的关系 ｜ 71

二、刑法解释的传统模式 ｜ 72

（一）传统的概念式思维的基本特征 ｜ 72

（二）传统的概念式思维的难题 ｜ 74

三、类型作为刑法解释的基本思维方式 ｜ 77

（一）类型的含义 ｜ 77

（二）类型的特征 ｜ 81

四、诠释学视域下的刑法解释的新结构——前理解引导下的借助类型思维进行的诠释学循环 ｜ 86

（一）前理解引导下的类型思维 ｜ 86

（二）前理解引导下的诠释学循环作为刑法解释的新结构 ｜ 88

第五章 前理解在刑法论证理论中的运用90

一、对刑法解释学的本体论进行论证的必要性 ｜ 90

二、诸法律论证路径概览 ｜ 92

（一）阿列克西的商谈法律论证 ｜ 92

（二）科赫、吕斯曼和赫伯格的分析法律理论 ｜ 94

（三）米勒的结构法律理论 ｜ 96

三、对以上诸理论的批评 ｜ 97

四、本书的立场：基于前理解引导下的事理逻辑结构的论证理论 ｜ 99

（一）前理解引导下的事理逻辑结构的基本设想 ｜ 99

（二）类比推理作为“事物的本质”的基本结构 ｜ 100

（三）类比推理作为论证的基本模式 ｜ 104

（四）类比推理与类型的关系 ｜ 110

（五）结论 ｜ 112

第六章 前理解视域下的刑法解释与续造114

一、基于前理解的见解：解释与续造有差别吗？ ｜ 114

二、刑法的漏洞填补 ｜ 116

三、前理解对主观解释论与客观解释论之争的解决 ｜ 121

四、前理解对形式解释论与实质解释论之争的解决 ｜ 124

第七章 前理解对刑法解释的方法选择问题的解决128

一、法学方法论对解释方法选择的多元主义论辩 ｜ 128

（一）刑法解释方法的多元性 ｜ 128

（二）刑法解释方法的多元性的原因 ｜ 131

（三）结论 ｜ 132

二、前理解视域下的刑法解释的方法选择 ｜ 133

（一）刑法解释的方法选择标准——前理解引导下的目的解释 ｜ 133

（二）前理解引导下的解释方法选择详述 ｜ 135

第八章 前理解作为刑事裁判的实践理性保障141

一、刑事司法系统的自治性与刑事裁判的可信赖性 ｜ 141

（一）刑事司法系统的自治性 ｜ 141

（二）刑事裁判的可信赖性 ｜ 145

二、刑事裁判的实践理性保障 ｜ 147

（一）刑事裁判与实践理性 ｜ 147

（二）前理解作为对刑事裁判的实践理性的保障的关键 ｜ 150

第九章 刑事法官在刑事裁判过程中的约束156

一、前理解引导下实现的对刑事裁判结果的共识 ｜ 156

（一）社会生活世界与理解的共同体 ｜ 156

（二）相对主义的根源：视角主义 ｜ 157

（三）视域融合——刑法解释与刑事裁判的共识主义本质 ｜ 158

二、刑事法律制度上的条件对法官裁判过程的约束 ｜ 161

（一）法律体系的制度化约束 ｜ 161

（二）以往的判例（法官法）的约束 ｜ 163

（三）刑法教义学的约束 ｜ 164

（四）非形式的纲要的约束 ｜ 165

代结语 刑法解释学的社会学转型167

参考文献174

后 记184