民事诉讼法:2020国家统一法律职业资格考试万国专题讲座(讲义版)

专题一　民事诉讼与民事诉讼法 知识体系图 命题点拨 　　民事纠纷的解决方式有：和解、调解、仲裁、诉讼；要把握每一种纠纷解决方式的特征，做到正确区分。 知识点及实例 　　**节　民事诉讼 　　1.民事诉讼，是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人，为解决民事纠纷、保护合法权益而依法进行的全部诉讼活动，以及在这些活动中所产生的各种诉讼法律关系的总和。 　　民事诉讼=诉讼活动+诉讼法律关系 　　诉讼活动，即民事诉讼行为，是发生在人民法院、当事人和其他诉讼参与人之间的行为。 　　诉讼法律关系，即在诉讼活动过程中，人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间的诉讼权利与诉讼义务关系。 　　实战贴士：民事诉讼行为和民事诉讼法律关系的主体，一定有一方是人民法院，否则该行为不是诉讼行为和诉讼法律关系。 　　例：当事人和委托诉讼代理人之间签订委托合同的行为不是诉讼行为，是民事行为，是平等主体的行为，没有一方主体是法院。 　　实战贴士：诉讼行为和诉讼法律关系一方主体是法院，另一方主体是当事人、其他诉讼参与人，法院内部的行为不是诉讼行为。 　　例：法官向上级法院汇报案件的行为、合议庭向审判委员会的请示行为等则属于法院的内部行为，不属于诉讼行为。 　　例：以下行为是诉讼行为：法院向当事人以及证人送达诉讼文书的行为，证人向法院提供证言的行为等均属于诉讼行为。 　　例：下列哪项法律关系是民事诉讼法律关系？ 　　A.原告与其代理人之间的法律关系 ?B.证人与被告之间的法律关系 　　C.原告律师与被告律师之间的法律关系 ?D.人民法院与鉴定人之间的法律关系 　　例：下列哪些属于民事诉讼行为？ 　　A.甲公司代理人向法院提交证据的行为 ?B.乙公司委托诉讼代理人的行为 　　C.合议庭评议案件的行为 ?D.当事人在法庭的质证行为 　　2.民事纠纷解决方式 　　（1）和解：纠纷当事人自行协商并达成协议，从而解决纠纷的方式。是一种基于当事人合意的自力救济方式。和解协议不具有强制执行力。 　　（2）诉讼外调解：在第三方介入下，当事人就纠纷的解决协商一致，达成调解协议的纠纷解决方式，是一种基于当事人合意的社会救济方式。法院调解书、仲裁调解书具有强制执行力，其他的调解协议没有强制执行力，只能依赖于当事人的自愿履行；但经过人民法院确认有效的调解协议具有强制执行力。 　　实战贴士：调解分为诉讼内调解和诉讼外调解两种。诉讼内的调解和仲裁调解达成后，制作的调解书具有强制执行力。诉讼外的调解协议不具有强制执行力，达成后当事人只能自愿履行，如果反悔不履行，则应就原民事纠纷向法院起诉；人民调解协议达成后，如果反悔不履行，是就人民调解协议向法院起诉；所有的诉讼外的调解协议达成后，如果双方共同向法院申请确认，经确认有效的调解协议具有强制执行力。 　　例：张三和李四的5万元的借贷纠纷，张三向法院起诉李四，诉讼中达成调解协议只偿还3万元即可，根据该调解协议制作了调解书。如李四不给付3万元，则张三可以向法院申请强制执行该调解书。 　　如上述纠纷是通过仲裁解决的，并且在仲裁中达成调解协议，制作了调解书，则张三也可以向法院申请强制执行调解书。 　　如上述纠纷是通过人民调解委员会解决的，达成调解协议只偿还3万元，李四不履行，则张三可以就人民调解协议向法院起诉，而不能就借贷纠纷向法院起诉。因为人民调解协议具有合同效力，相当于张三和李四之间以新的合同权利义务的方式替代了原有的借贷合同权利义务关系。即使胜诉，张三也只能拿到3万元，而不能再拿到5万元了。 　　如上述纠纷是通过居委会、村委会或公安机关解决的，达成调解协议只偿还3万元，李四不履行，则张三只能就借贷合同（原民事法律关系）向法院起诉，调解协议既没有强制执行力，也没有合同效力。 　　（3）仲裁：平等主体之间就财产关系的纠纷达成协议，将纠纷提交仲裁机构予以解决，并受其生效的法律文书约束的纠纷解决方式。仲裁法律文书具有强制执行力。 　　实战贴士：这里的仲裁仅指民商事案件的仲裁，不包括劳动争议仲裁。劳动争议仲裁是强制仲裁，不需要当事人之间达成仲裁协议才能申请仲裁，发生争议后直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；劳动争议仲裁是行政仲裁，需要向单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不能任意选择仲裁机构；劳动争议仲裁实行先裁后诉，对仲裁裁决不服的，可以向法院起诉。 　　例：张三和甲公司签订了劳动合同，甲公司6个月没有支付其劳动报酬，张三要求甲公司支付劳动报酬，需先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对裁决不服的，才能再向法院起诉。如果不经仲裁直接向法院起诉，法院应裁定不予受理。 　　民商事案件的仲裁是自愿仲裁，当事人需要在纠纷发生前或发生后达成仲裁协议方可申请仲裁；民商事案件的仲裁是民间仲裁，当事人可以选择其认为合适的仲裁机构申请仲裁，无论是国内还是外国仲裁机构；民商事案件的仲裁实行或裁或诉，当事人在仲裁和诉讼之间只能选择其中之一进行，不允许先裁后诉。 　　例：北京的张三和上海的李四签订了买卖大米的合同，现李四不支付合同货款50万元。张三和李四在合同中约定如发生争议由广州仲裁委员会仲裁。张三欲要回合同款项，只能选择向广州仲裁委员会仲裁。如果向法院起诉，法院应裁定不予受理。 　　（4）诉讼：人民法院介入平等主体之间的财产关系或人身关系的争议，从而解决纠纷的纠纷解决方式。法院的生效法律文书具有强制执行力。 　　实战贴士：民商事案件的仲裁只能解决平等主体之间的财产关系的争议，平等主体间的人身关系的争议，如离婚、收养、继承等案件，只能诉讼，不能仲裁。 　　例：张三和李四之间的离婚案件，当事人协议由北京仲裁委员会仲裁。该仲裁协议无效，当事人就离婚案件，只能向法院起诉。 　　实战贴士：诉讼是*后一道救济屏障，但不一定是*佳的纠纷解决方式，不同的纠纷解决方式适用于不同类型的纠纷。如邻里纠纷、家庭、婚姻、继承等身份关系的纠纷，就应当尽量优先适用调解等有利于维护当事人关系的纠纷解决方式。 　　调解和判决作为人民法院审理民事案件的两种方式，其关系应当是能调则调，调解不成的，应当及时判决。民事纠纷解决方式的问题，作为民事诉讼基本理论之一，容易在主观论述题中出现，考生应加以注意。 　　经典考题：甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，多次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙（17岁），唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承认受黎某指使。甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼道歉。诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。（2011年卷四第五题） 　　问题：根据现行法律规定，黎某解决甲公司拖欠工资问题的途径有哪些？ 　　注：针对主观题中的开放性题目，答题一定要全面，很多考生遗漏了和解和调解这两种纠纷解决方式，只回答了劳动争议仲裁和诉讼两种*重要的解纷方式。