泰和泰律师事务所二十周年庆文丛对赌游戏:股权投资的对赌机制法律实务

目录
**章尽职调查——帮助企业更了解自己
**节尽职调查的作用——摸清对赌筹码
一、你知道你做的是什么吗
二、如何厘清商业逻辑和商业模式
三、需要如何梳理公司存在的问题
四、公司经营者对投资者的认识有哪些误区
（一）误区一：认为没有竞争对手
（二）误区二：畅想百亿级市场的1%就足以达到上市条件
（三）误区三：热衷展示新技术无限可能，缺乏了专注点
五、企业的潜在价值在哪里
第二节商业梳理——重新定义筹码
一、对赌游戏不是投资者的真正盈利点
二、拓宽对赌筹码范围
三、梳理商业的方式
四、重新定义对赌筹码的意义
第三节法律尽职调查——重塑确定性规则
一、重新审视法律尽职调查遵循的原则
（一）客观性原则
（二）全面性原则
（三）审慎性原则
二、需要警惕孤注一掷“赌一把”的想法
三、承认不确定性是重塑确定性规则的开端
第二章和谁赌——如何选择对赌游戏的主体
**节股东层面的对赌游戏
一、投资者与目标公司原股东对赌的目的
（一）信息不对称的平衡需求
（二）管理权制衡的平衡需求
（三）估值冲突的平衡需求
（四）发展路径选择的平衡需求
二、风险投资者与原股东之间的对赌范围
三、不同类型股东的对赌游戏差异
（一）在先的风险投资者
（二）专家顾问投资者
（三）因投资进入而退出的股东
（四）目标公司控股股东
（五）因股权激励而获得股权的员工股东
（六）实际控制人
第二节与目标公司之间的对赌游戏
一、投资者和目标公司对赌的目的
（一）确保对赌设定的目标有效实现
（二）保障对赌设定的退出机制能够顺利执行
二、目标公司参与对赌的法律困境
（一）风险投资者是否存在滥用股东地位，从目标公司变相提取财产
（二）风险投资者从目标公司获得财产，是否侵害债权人利益
（三）风险投资者与目标公司之间的对赌，是否冲击了资本维持原则
（四）风险投资者通过与目标公司设定对赌机制，从而获得超越其他股东的权益，导致同股不同权
三、投资者与目标公司能够设定的对赌范围
四、目标公司实质参与对赌游戏的角色
五、投资者与目标公司对赌游戏的程序规则
（一）目标公司以未分配利润支付风险投资者退出所需款项
（二）目标公司通过减资程序支付风险投资者退出所需款项
（三）目标公司通过清算程序支付风险投资者退出公司所需款项
第三节与管理人员之间的对赌游戏
一、目标公司的发展核心在于管理实施
二、适合纳入对赌游戏的管理层
（一）管理人员本身也是目标公司的股东
（二）目标公司有实施股权激励的管理层
（三）关键核心人员
三、风险投资者与管理层对赌游戏的内容
第三章赌什么——如何设定对赌游戏的标的
**节对赌游戏里的数字游戏——指标化对赌标的
一、从利润出发的指标化对赌标的
（一）净利润指标
（二）收入和销售额
（三）超额回报和利润率
（四）坏账率和无风险资产利率
（五）增长率
二、非财务指标的对赌标的
（一）用户数和客户数
（二）网点数量和门店数量
（三）现金消耗率（BurnRate）
（四）产量
三、高估值预期诱发对赌标的异化
第二节对赌游戏的管理游戏——行为控制的对赌标的
一、风险投资者与融资方的合作关系
（一）派遣入驻企业家（EntrepreneurinResidence）进入目标公司
（二）风险投资者为目标公司提供管理咨询等增值服务
（三）风险投资者通过掌控信息可调节对赌标的
二、从管理角度看对赌标的设置
（一）创业团队的锁定和关键人员的锁定
（二）关联交易
（三）完善管理建设
三、管理对象细分的对赌标的
（一）成本管理
（二）市场经营管理
（三）资金管理
第三节对赌游戏的情景规划——特定事件的对赌标的
一、里程碑式的对赌标的
（一）将研发成果进展作为对赌标的
（二）将目标公司上市作为对赌标的
二、方向性抉择的对赌标的
（一）根据某项业务发展状况，决定进行剥离或停掉
（二）多元业务发展状况，影响重新调整估值
（三）并购选择
三、特殊场景出现的对赌标的调整
（一）根据客观情况变化，设定对赌协议的权变机制
（二）就特殊场景出现时，设置一定对赌免责条件
（三）组合设置对赌标的，特殊场景下调整指标表述
第四章怎么赌——对赌游戏的工具箱
**节对赌游戏的补偿性工具
一、补偿性工具适用情况
（一）目标公司的对赌标的设置高于投资选择基准，有调整空间
（二）对赌主体有一定的支付能力
（三）需要投资的代理成本控制的情形
二、补偿性工具的主要内容
（一）现金补偿工具
（二）股权补偿工具
（三）盈利支付机制（Earn-out）
三、补偿性工具的主要用法
第二节对赌游戏的退出性工具
一、退出性工具适用情况
二、退出性工具的主要内容
（一）股权回购
（二）股转债工具
（三）并购重组
（四）领售权工具
（五）优先清算工具
三、退出性工具的主要用法
第三节对赌游戏的进取性工具
一、进取性工具适用情况
二、进取性工具的主要内容
（一）股东会层面的进取性对赌工具
（二）董事会层面的进取性对赌工具
（三）经营层面的进取性对赌工具
三、进取性工具的主要用法
第四节对赌游戏的其他工具
一、业务限制类工具
二、估值限制类工具
（一）首轮融资估值限制
（二）反稀释工具
（三）对新一轮融资限制工具
三、利益划分工具
第五章对赌游戏的协议条款设计
**节对赌协议基础条款
一、对赌协议的准备
二、对赌协议的基础条款内容
（一）估值条款
（二）对赌标的条款
第二节补偿条款
一、现金补偿条款
（一）目标公司原股东承担现金补偿责任，目标公司提供连带担保责任
（二）目标公司承担现金补偿责任，目标公司原股东提供连带担保责任
（三）第三方进行现金补偿
二、优先分红权条款（DividendPreference）
三、股权补偿条款
四、盈利支付机制条款（Earn-out）
五、补偿条款的性质
第三节优先权条款
一、优先分红权条款
二、优先认购权条款（Pre-emptiveRight）
三、优先退出权条款
四、优先清算权条款（Liquidationpreference）
第四节股权转让条款
一、股权回赎条款（RedumptionRight）
二、随售权条款（Tag-AlongRights）
三、领售权条款（Drag-AlongRight）
四、反稀释条款（Anti-Dilution）
五、股权兑现条款
第五节控制权条款
一、保护性条款（ProtectiveProvisions）
二、知情权条款（InformationRight）
三、董事会条款
四、土豆条款
第六章对赌游戏的谈判技巧
**节对赌谈判的准备——设定对赌游戏的目标与“底线”
一、对赌谈判前的准备
（一）了解谈判对手
（二）收集与谈判相关的信息资料
（三）谈判人员的选定
（四）有条件的话进行一次实战演习
二、对赌谈判目标如何设定
三、对赌谈判策略和“底线”
第二节对赌谈判的过程——谈判的节奏、沟通、妥协
一、如何把握对赌谈判的节奏
（一）急迫和耐心的适用
(二)适当的拖延时间
（三）中途休息
（四）*后通牒
二、对赌谈判的沟通
（一）营造良好的沟通氛围
（二）学会做一个倾听者
（三）以共同利益作为表达
（四）沟通中的回调机制
三、对赌谈判中的妥协策略
（一）留有谈判空间，妥善运用妥协
（二）寻找双方利益共同点，让妥协变得有价值
（三）通过妥协实现对方的心理满足
（四）附加价值的妥协也应当有价值
第三节对赌谈判的艺术——理性与非理性的边界
一、对赌谈判中非理性因素的成因
（一）竞争思维假设
（二）被激发的情感因素
（三）隐藏的利益考虑
二、如何管理对赌谈判中的非理性因素
（一）管理自己的情绪，避免非理性因素
（二）强调谈判的互利性，避免竞争思维
（三）调整表达方式，避免激起对方的非理性行为
（四）营造安全谈判氛围，减少对方情绪化
三、是否应当利用谈判中的非理性因素
四、对赌谈判的理性与非理性界限
第七章不同企业的对赌游戏规则
**节不同行业的对赌游戏规则
一、高科技行业的对赌游戏规则
二、医药行业的对赌游戏规则
三、教育行业的对赌游戏规则
四、互联网行业的对赌游戏规则
五、传统行业的对赌游戏原则
第二节企业不同发展阶段的对赌游戏规则
一、初创期公司的对赌游戏规则
二、成长期公司的对赌游戏规则
三、成熟期公司的对赌游戏规则
第三节不同类型企业的对赌游戏规则
一、轻资产公司的对赌游戏规则
二、重资产公司的对赌游戏规则
（一）资产为核心技术或销售变现环节资产
（二）资产可升级
（三）资产可增值
第八章超越股权的对赌游戏
**节投资还是借款的对赌游戏——可转债工具
一、可转债的现行法律可行性
二、可转债对赌游戏的特点与优势
三、可转债对赌游戏与借贷业务的界限
四、可转债对赌游戏的设置
（一）债转股选择权约定
（二）回售条款
（三）可转债的转股价格条款
（四）转股价格向下修正条款
（五）可转债的赎回条款
（六）届期利率补偿条款
五、可转化票据
第二节控局的对赌游戏——管理权介入
一、目标公司控制权与对赌游戏的关系
二、以控局为目标的对赌游戏
（一）经营介入的相关约定
（二）管理权限不限于监督权和知情权
（三）对赌游戏的工具中大量使用与股权相关的工具
三、滥用对赌游戏规则，设置对赌陷阱
四、并购基金投资的对赌游戏
第三节出局的对赌游戏——股权领售权
一、对赌游戏设置领授权的原因
二、领售权对赌游戏的合法性分析
三、领售权对赌游戏的具体约定
（一）领售权的触发要件
（二）领售权的程序性约定
（三）领售权的价格条款
（四）领售权的交易对象限制
四、领售权对赌游戏的实施
（一）关于违约金的约定
（二）领售权的强制履行
第九章对赌游戏的制胜估值机制
（一）融资方应当客观地评估公司自身的价值
（二）投资者也应当对目标企业的价值合理估值
**节早期初创企业的估值方式
一、早期创业公司的特征与投资者估值
二、早期创业公司自我估值亮点和方法
（一）自上而下的估值方式
（二）自下而上的估值方式
（三）相对估值法
三、早期创业公司估值与对赌
第二节成长期企业的估值方式
一、成长期公司特征与投资者估值
二、成长期公司自我估值亮点和方式
三、成长期公司估值与对赌
第三节成熟期企业的估值方式
一、成熟期公司特征与投资者估值
二、成熟期公司自我估值亮点与方法
三、成熟期公司估值与对赌
第四节知识密集企业的估值方式
一、知识密集型公司特征和投资者估值
二、知识密集型公司自我估值注意事项
（一）将研发支出资本化
（二）预期增长率及新投入
（三）多元化的无形资产考虑协同价值
三、知识密集型公司估值与对赌
（一）降低了因信息不对称而引发的风险
（二）降低风险投资者与融资方关于知识估值的分歧
（三）知识密集型公司的创新本身可能存在不确定性
第十章对赌游戏的其他法律问题
**节分层博弈，多局对赌游戏
一、多局对赌游戏的作用
二、风险投资者角度的多局对赌游戏
三、融资方角度的多局对赌游戏
第二节对赌游戏如何促进公司治理效用
一、对赌游戏影响下的目标公司经营
二、对赌游戏推动目标公司的管理团队成长
三、对赌游戏的投后管理模式
第三节国有企业参与对赌游戏的法律问题
一、对赌游戏与国资监管的潜在矛盾
二、国有公司接受投资的对赌回购法律分析
（一）批准程序对对赌回购效力的影响
（二）评估程序对对赌回购效力的影响
（三）进场交易程序对对赌回购效力的影响
三、国有创投投资民营公司的对赌回购法律分析
四、涉及国有股权补偿的对赌游戏法律分析
第四节对赌游戏的涉税问题
一、对赌投资时的税收法律问题
二、补偿型对赌游戏的税收法律问题
三、追加型对赌游戏的税收问题
四、回购股权对赌游戏的税收法律问题
（一）目标公司股东回购股权的情形
（二）目标公司回购股权的税收法律问题
后记