中华人民共和国民法典释义与案例评注(侵权责任编)

**千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。 依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 【条文释义】 本条是对过错责任原则、过错推定原则及一般侵权行为构成要件的规定。 1确立了过错责任原则作为一般侵权行为的归责原则 过错责任原则是侵权责任的一般归责原则。它有三个功能：**，确定对一般侵权行为适用过错责任原则调整，以行为人存在过错为基本要求，无过错者无责任。第二，过错责任原则的适用范围是一般侵权行为，即本编第三章至第十章没有具体规定的侵权行为，都适用过错责任原则确定侵权责任。第三，过错责任原则的规定包含请求权，请求权人可以直接依照本条第1款规定直接起诉，法官依此作出判决。正是在这个意义上，民法典侵权责任编第1165条第1款实际上将原《侵权责任法》第6条第1款改造成为完全性法条。详言之，原《侵权责任法》第6条第1款，由于必须顾及“消除危险”责任方式的适用，故没有明确损害要件，导致其本身实为非完全性法条，不能作为独立的请求权规范基础。民法典侵权责任编第1165条通过规定“造成”与“损害”，明确了因果关系的存在与损害事实的具备；通过“行为人”的规定，间接明确了“行为”要件，再附以过错、民事权益等要件要求，使本条构成了一个能自我独立运行的一般条款。 （1）过错责任原则的概念 过错责任原则，是以过错作为价值判断标准，判断行为人对其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。民法典侵权责任编第1165条第1款规定的正是这样的含义：“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。” 一般侵权行为引起的损害赔偿案件，应当由主观上有过错的一方承担赔偿责任。主观上的过错是损害赔偿责任构成的**要件之一，缺少这一要件，即使侵权人的行为造成了损害事实，并且侵权人的行为与损害结果之间有因果关系，也不承担赔偿责任。 （2）过错责任原则的历史沿革 早期的成文法采取加害责任原则，也叫作结果责任原则，即行为人致他人损害，无论其有无过错，只要有损害结果的存在，均应负赔偿责任。这一原则的不合理性，就在于对造成的损害不加区分，使正当行使权利造成他人损害的人也须承担民事责任。 过错责任原则的萌芽产生于罗马法时期。在《十二铜表法》有关私犯的条文中，就有多处使用了过失的概念。到12世纪，罗马法学者正式提出了应把过失作为赔偿责任的标准，使过错责任原则逐步发展。 过错责任原则作为一般的归责原则，*早出现在1804年资产阶级的**部民法典——《法国民法典》中。90多年后的《德国民法典》也接受并采用了过错责任原则。在以后的时间里，各国资产阶级民法都陆续确认了这一归责原则。在英美侵权行为法，初期采取程序诉讼制度，具体侵权行为的赔偿要进行具体的诉讼程序，没有过失的概念。直至晚近，英美法才在法院的判例中创设出过失的概念，接受了过错责任原则。王泽鉴：《侵权行为法》（**册），我国台湾地区三民书局1999年版，第13页。 （3）侵权责任编确定过错责任原则的意义 传统民法采用过错责任原则的原因在于，在资本主义自由竞争时期，民事主体需要保持行使权利的绝对性，不能受到任何限制；而行使权利就不可避免地会损害他人的利益，所以要用过错这个价值判断标准作为侵权损害责任构成的必要条件。实行过错责任原则，能够保证行为自由，只要行为人尽到“注意”义务，即使造成损害也可不必负责，因而鼓励资产阶级大胆改革创新，有利于生产力和社会的发展。 王泽鉴先生在总结过错责任原则的历史意义时指出：**，过错责任原则在道德观念上，确认个人就自己的过失行为所肇致的损害，应负赔偿责任，乃正义的要求；反之，如果行为非出于过失，行为人已尽注意之能事时，在道德上无可非难，应不负侵权责任。第二，过错责任原则在社会价值上，任何法律必须调和“个人自由”与“社会安全”两个基本价值，过错责任被认为*能达成此项任务，因为个人如果已尽其注意，即得免负侵权责任，则自由不受束缚，聪明才智可得发挥。人人尽其注意，一般损害亦可避免，社会安全亦足维护。第三，过错责任体现人的尊严，肯定人的自由，承认个人抉择、区别是非的能力，个人基于自由意思决定，从事某种行为造成损害，因其具有过失，法律予以制裁，使其负赔偿责任，*足表现对个人尊严的尊重。王泽鉴：《侵权行为法》（**册），我国台湾地区三民书局1999年版，第14页。 民法典侵权责任编也把过错责任原则作为侵权行为法*基本的归责原则，其根本目的就是保护民事主体的人身权利和财产权利不受侵犯，保护民事主体的权利能够平等、自由地行使。把过错责任原则作为侵权行为法基本归责原则，是通过对因自己的过错而致自然人或者法人的民事权益以损害的不法行为人，强加包括赔偿损失在内的民事责任，以保护自然人和法人的人身权利和财产权利，教育公民遵纪守法，预防和减少侵权行为的发生，促进精神文明建设和物质文明建设。 （4）过错责任原则的含义 **，错责任原则的性质是主观归责原则。过错责任原则要求在确定侵权人的责任时，要依行为人的主观意思状态来确定，而不是依行为的客观方面来确定，以此将过错责任原则与加害责任原则以及其他客观责任原则区别开来。加害责任原则是以被侵权人所受损害作为归责的价值判断标准，已经被历史淘汰。在现代侵权行为法中，无过错责任原则仍然是依客观损害事实与违法行为之间的因果关系作为归责的价值判断标准。过错责任原则与它们都不相同，是以行为人在主观上有无过错作为归责的绝对标准。行为人在主观上没有可非难性，就不应承担赔偿责任，除此没有其他标准。 第二，以过错作为侵权责任的**构成要件。构成法律上的责任，必须具备法律所规定的一切要件。在侵权行为法中适用过错责任原则的场合，行为人的主观过错是**要件之一。如果行为人在主观上没有过错，就缺少**的构成要件，就不能构成侵权责任。在侵权行为法的归责原则体系中，只有过错责任原则才有这样的要求。 第三，以过错为责任构成的*终要件。德国学者耶林（Jhering）指出：“使人负损害赔偿的，不是因为有损害，而是因为有过失，其道理就如同化学上之原则，使蜡烛燃烧的，不是光，而是氧气，一般的浅显明白。”转引自王泽鉴：《民法学说与判例研究》（第二册），中国政法大学出版社1998年版，第144~145页。这一论述精彩地描绘了过错要件在侵权责任构成中的*终决定地位。过错责任原则以过错作为法律价值判断标准，就不仅仅要求将过错作为侵权责任构成的一般要件，而且要求将过错作为决定侵权责任构成的*终的、决定的要件。只有这样，才能彻底贯彻“无过失即无责任”的精神，将过错作为*后的和*基本的构成要件加以考察，*终确定侵权责任应当由谁来承担。 （5）过错责任原则的适用规则 在实践中适用过错责任原则的规则是： **，适用范围。过错责任原则适用于一般侵权行为。确定的标准是，只有在法律有特别规定的情况下，才不适用过错责任原则，即特殊侵权行为不适用过错责任原则。 第二，责任构成要件。适用过错责任原则确定赔偿责任，其构成要件是四个，即违法行为、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系和主观过错。这四个要件缺一不可。 第三，举证责任。适用过错责任原则，在举证责任上按照民事诉讼的基本规则进行，即原告举证。原告要对自己的主张承担全部的举证责任，举证不足或者举证不能，应当承担败诉的结果。 第四，责任形态。适用过错责任原则的侵权行为是一般侵权行为，因此，其责任形态都是自己的责任，行为人对自己的行为承担责任，不实行替代责任。 （6）过错责任原则作为侵权责任一般条款 民法典侵权责任编第1165条第1款是规定过错责任原则的条文，同时也是一般侵权责任法律适用的侵权责任一般条款。在民法典侵权责任编第1165条第1款作为侵权责任一般条款的基础上，本编后续第四章至第十章规定了侵权责任的类型化，即规定了大部分侵权责任的类型，但对于一般侵权责任，并没有特别规定，仅仅在第三章中规定了几种适用过错责任原则的一般侵权责任。因此，大部分一般侵权责任就没有明确规定，在法律适用上就缺少请求权的法律基础。基于此，民法典侵权责任编第1165条第1款就必须作为一般侵权责任的请求权法律基础，否则法律是残缺的，一般侵权责任没有法律适用根据。据此，民法典侵权责任编第1165条第1款的功能是为一般侵权责任提供请求权法律基础，解决一般侵权责任的法律适用问题。因此，当一般侵权责任在法律适用中，直接适用本条即可，无需寻找特别规定。 【案例评注】 于某与孟某生命权、健康权、身体权纠纷案一审法院为吉林省辽源市龙山区人民法院，案号：（2017）吉0402民初1792号；二审法院为吉林省辽源市中级人民法院，案号：(2018)吉04民终88号。 2017年6月11日下午3时40分许，孟某在回家途中步行至自家小区10号楼和11号楼之间的道路上，此时于某正在弯腰拽自家小狗，在回身时不慎将在其身后的孟某刮倒。于某将孟某送至辽源市中心医院，后转入辽源矿业集团总医院住院治疗，于某垫付医疗费3000元。辽源矿业集团总医院门诊诊断孟某为右股骨颈骨折、头部外伤等，住院治疗20天，住院期间护理等级均为二级护理，孟某于2017年7月1日出院，出院诊断为右股骨颈骨折、头部外伤等。经孟某申请，法院委托吉林正义司法鉴定所鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）被鉴定人孟某右髋关节假体置换术后为九级伤残。（2）被鉴定人孟某无护理依赖，护理期150日，护理人数在住院期间遵医嘱，出院后1人护理。孟某向一审法院提出诉讼请求：于某赔偿孟某医疗费11353.96元、护理费150天×125.66元/天=18849元、住院伙食补助费20天×100元/天=2000元、交通费360元、伤残补助金26530.42元/年×5年×20%=26530.42元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费2100元、诉讼邮寄费60元，上述各项费用总计7125338元。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，于某不慎将孟某刮倒致其受伤，虽不是故意但存在过失，于某对孟某所受伤害有过错，应当承担侵权责任。孟某作为完全民事行为能力人，应当对自身的安全具有一定的注意义务，酌情减轻于某的侵权责任，减轻10%为宜，于某对孟某的损失承担90%的赔偿责任。综合本案案情并结合孟某的诉讼请求，根据《吉林省高级人民法院关于二○一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》，确定孟某的合理损失如下：（1）医疗费10403.96元，外购药及气垫床由于无医嘱，所支出的费用不予支持；（2）护理费：根据鉴定意见及医嘱，护理费计算如下150天×125.66元/天/人×1人=18849元；（3）住院伙食补助费：20天×100元/天=2000元；（4）交通费：结合孟某伤情，酌定支持300元；（5）残疾赔偿金：经鉴定机构鉴定孟某构成九级伤残，故孟某主张残疾赔偿金法院予以支持：2653042元/年×5年×20%=2653042元；（6）精神抚慰金：孟某因伤致残，精神遭受巨大痛苦，孟某主张精神抚慰金10000元予以支持；（7）鉴定费：因司法鉴定支出2100元予以支持。上述各项费用总计70183.38元。于某应承担90%，即70183.38元×90%=63165.04元，扣除于某垫付3000元，于某应赔偿孟某63165.04元-3000元=60165.04元。综上所述，依照《侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《*高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、于某于判决生效后三日内给付孟某6016504元。二、驳回孟某其他诉讼请求。案件受理费250元，邮寄费60元，共计310元，由孟某负担31元，由于某负担279元。 于某不服，提起上诉。上诉请求：（1）撤销（2017）吉0402民初1792号民事判决；（2）对于某与孟某的赔偿责任比例重新认定；（3）对孟某诉求的精神损害抚慰金、交通费、诉讼费等重新认定及护理期限应保护20天；（4）本案诉讼费由孟某承担。事实和理由：（1）一审法院认定事实不清，承担责任比例认定不当，孟某是87岁老年人，出门必须有监护人陪同，在没有他人陪同的情况下，被于某过失刮倒，造成孟某受伤，其应承担30%责任。且于某与孟某不是对面相撞，而是于某偶然回身引发相撞。（2）一审判决精神抚慰金、交通费过高。 二审法院认为：本案具体事实为于某不慎将孟某刮倒，导致孟某受伤入医院进行治疗，于某虽为过失，但亦应承担对孟某所受伤害发生的合理经济损失予以赔偿的侵权责任。此案中，孟某作为完全民事行为能力人，在于某弯腰拽自家小狗情形下，应对周边可能存在的危险进行注意，以尽到对自身安全合理的防范义务。对于于某主张“孟某为87岁老人，外出必须有监护人陪同，在没有陪同的情况下，被于某刮倒，孟某应承担30%责任”的上诉理由，因老年人外出应有相应人员陪同并无法律上的强制性规定，亦不可作为在本案中增加孟某承担责任比例的法定事由。于某此上诉理由于法无据，不予支持。法院鉴于涉案事故发生的客观事实情况，认为一审法院酌定判决于某承担90%责任比例，孟某承担10%责任比例并无不当。因本案一审过程中经孟某申请，法院委托吉林正义司法鉴定所鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）被鉴定人孟某右髋关节假体置换术后为九级伤残；（2）被鉴定人孟某无护理依赖，护理期150日，护理人数在住院期间遵医嘱，出院后1人护理。虽于某在一审审理过程中对鉴定意见书质证意见为“有异议”，但其未申请重新鉴定，亦未提供证据对鉴定意见书存在瑕疵予以证明，故法院对涉案司法鉴定意见书有效性予以确认。鉴于孟某构成九级伤残、护理期150天的鉴定意见，一审判决酌定支持精神抚慰金10000元及护理天数按150天计算并无不当，故对于某要求精神损害抚慰金改判5000元以下、护理期限应保护20天的上诉请求法院不予支持。针对于某认为交通费保护300元过高的上诉请求，法院结合孟某伤情及护理天数实际情况，认为一审判决酌定保护交通费300元合理，并无不当之处，故对此上诉请求，法院不予支持。二审判决驳回上诉，维持原判。 过错责任原则（Verschuldensprinzip /principle of fault liability）是几乎所有国家的侵权法中*基本的归责原则，如《法国民法典》第1382条、第1383条，《德国民法典》第823条、第826条，《瑞士债务法》第41条，《日本民法典》第709条等，都是对过错责任原则的规定。我国原《民法通则》第106条第2款、原《侵权责任法》第6条以及民法典侵权责任编第1165条皆明文规定了过错责任原则在侵权法中的基本地位。近代民法以个人主义作为哲学基础，过错责任原则就是建立个人主义哲学之上的。依据过错责任原则，人们只要按照法律的规定做到了他应当且能够做的事情，就没有过错，不需要为由此产生的任何后果负责。如此一来，过错责任原则在侵权法中发挥了重要的功能：首先，充分保障了个人自由，扩张了人类活动的空间。其次，激发了人们的创造力，促进了社会进步。*后，扩大了侵权行为法的适用范围，有利于保护受害人。 过错责任原则以一般原则的形式，确认了任何因他人的过错而遭受侵害的人都有权获得法律的救济。因此，侵权行为法的适用范围大大扩张，受害人的权益也得到了充分的保障。现代侵权法中，不仅物权、人格权等绝对权受到侵权法的保护，而且相对权以及一些人身利益、财产利益也受到侵权法的保护。这不能不说是过错责任原则的功劳。本案即为人格权侵权的典型案例，受到侵害的民事权益为健康权，而且同时造成了被侵权人的精神痛苦，因此侵权人依据过错责任原则应对被侵权人承担损害赔偿责任。