商标法原理与案例

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作者：刘维//陶钧//范静波

出版社：中国法制出版社

本类榜单：法律

分类：法律 > 司法案例与司法解释

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图文详情

ISBN：9787521612554
装帧：70g胶版纸
册数：暂无
重量：暂无
开本：16开
页数：452
出版时间：2020-09-01
条形码：9787521612554 ; 978-7-5216-1255-4

本书特色

三位作者多年从事知识产权法律理论研究或案件裁判，在商标法律领域积累了丰富的经验，在撰写本书过程中各有侧重又相互补充，使本书兼具理论性和实务性，焕发本土和国际的气息，追求体系性同时又不乏趣味性。古希腊先哲苏格拉底说过，“教育不是灌输，而是点燃火焰”，教育的一个重要功能是提出问题供学生思考或读者研究，本书采取的提问式撰写方式能够实现这个目的。当然，商标法律制度在不断发展，作者们也会持续性地将**问题、理论、制度、政策和案件的研究和实践思考呈现在本书中，使本书成为一部经典的商标法教科书。

内容简介

案例被称为活的教科书，这本书基本上围绕《商标法》的具体条文展开，为了进行规范解读，尽量选择了近期新或拥有有说明性的案例，在多数情况下没有把所选取案例的事实和法院意见完整地再现，而只是把判决中相关的、重要的意见予以摘录，以增强可读性，读者若有兴趣则可进一步检索阅读，此外在每一节开头提示了一些有代表性的问题，希望对读者有代入感。作者冬天在乔治华盛顿大学访学期间，系统阅读过一些美国商标法判决，此次利用在伯克利法学院访学的机会重新整理当年的读书笔记，并将有关的判决摘录到本书相应的部分以作对照和比较。希望本书对中国商标法的教学、研究和实务工作有所裨益。

节选

**章商标及商标的功能 **节　商标概述一、商标的概念问题：商标怎么与企业名称等其他商业标记区分？它究竟有哪些特质？为什么一个品牌的右上方打上了标记，与一个品牌的右上方打上TM标记，有什么区别？《世界知识产权组织公约》第2条第8款规定，与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利应纳入知识产权范畴。可见，商业标记是商标的上位概念。商业标记是一种在商业活动中具有识别性或区别性的难以起到区分服务来源的作用标识，国际保护工业产权协会在1992年东京大会上称其为“识别性标记”，“识别性”是商业标记的特质，也即，受法律保护的商业标记都必须具有“识别性”的特征。不同种类的商业标记具有不同的区分功能。按照我国《反不正当竞争法》第6条的分类，企业名称、字号是对不同经营主体的区分，一个企业名称在特定管辖区域内指向特定的经营主体，字号或商号则是这个企业名称中*具有识别力的部分。域名主体部分、网站名称等则是网络环境中区分不同经营活动的标记。姓名、虚拟角色形象在特定条件下也可以成为商业标记。我国《商标法》第8条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。本条前半句规定了商标的本质特征，即对商品或服务来源的区分。二、商标的种类根据不同的划分标准，可以将商标划分为不同的种类。下面介绍三对重要的商标分类。（一）商品商标和服务商标根据商标贴附或使用的载体及区分对象的不同，可以将商标区分为商品商标和服务商标。商品商标贴附或使用在商品上，用以将商品生产者或经营者的商品同他人的商品区别开来。服务商标使用在服务上，用于将服务提供者的服务同他人的服务区别开来。比如，建设、出售、出租、管理的不动产本身名称，与服务商标所代表的不动产建设、出售、出租、管理服务的内涵不同。随着服务产业在国内经济和国际贸易的比重上升，服务商标的重要性愈发突出。（二）集体商标和证明商标集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。集体商标或证明商标持有人通常都会制定使用其商标的具体条件、方法等规则。集体商标和证明商标的注册人均为组织且注册人和使用人分离，但是集体商标的注册人和使用人之间存在集体和成员之间的关系，而证明商标的注册人一定对商品或服务本身有控制能力。比如由中国绿色食品发展中心申请注册的“绿色食品”商标，就是证明商标；由佛山市南海区五金行业协会申请的“南海金沙五金”商标，就是集体商标。（三）注册商标和未注册商标按照商标是否已经注册，可以分为注册商标和未注册商标。《商标法》第9条第2款规定，商标注册人有权标明“注册商标”或者注册标记。经营者在品牌右上方打上标记，就是行使这项权利的体现。《商标法》主要是规范商标注册申请、使用、保护等的法律。我国还保护未注册商标，《商标法》有一些条文涉及未注册商标的保护，比如《商标法》第32条后段（不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标）、第59条第3款（商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识）。至于在一个品牌右上方打上TM标记，主要表明经营者使用此标记的目的是作为商标使用，而不是作为名称、原料、说明用语、广告用语等其他用途。这对于证明《商标法》第48条的商标使用以及商标知名度等都具有重要的意义。第二节　商标构成要素问题：腾讯QQ提示音“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”可否注册为商标？迪奥尔公司的圆锥形香水瓶可否注册为商标？为什么《商标法》第8条限定颜色组合才能注册为商标，单一颜色可否注册为商标？气味(scent)、味道（flavor）在我国可否申请为商标？这些非传统商标获得注册之后，如何判定他人的使用构成商标侵权行为？一、商标构成要素的确定传统商标多由文字或图形，或字母，或数字，抑或它们的组合构成，这就是商标的构成要素。实践中还有一些非传统商标，由三维标志、声音、颜色、位置等构成。这里主要介绍非传统商标的可注册性和显著性审查。对商标构成要素的判断，是审查商标注册的前提基础，影响可注册性的结论。比如就 “使用在鞋底位置的红色”，究竟是三维标志还是单一颜色，如果是单一颜色，《商标法》是否排除其可注册性？一审法院认为，克里斯提·鲁布托使用虚线系表达高跟鞋商品的外形，本商标标志应当属于三维标志，表示了高跟鞋商品本身的外形，并在局部部位填涂红色。二审法院认为申请商标系限定使用位置的单一颜色商标，虽然该案申请商标的标志构成要素不属于《商标法》第8条中明确列举的内容，但其并未被商标法明确排除在可以作为商标注册的标志之外，应当重新就申请商标是否具备显著特征作出认定。这表明我国法院对《商标法》第8条的商标构成要素持开放性的理解立场，不因为本条对构成要素的封闭性列举而排除可注册性。对商标构成要素的判断，还会影响商标显著性的审查结论。比如，在迪奥尔公司申请注册的圆锥形香水瓶的显著性审查中，构成要素究竟是图形商标还是立体商标，存在一些不同认识。商标局和商评委认为申请商标是一个由瓶子构成的图形，不具有显著性；再审法院认为，申请商标请求在中国获得注册的商标类型为“三维立体商标”，应当考虑申请商标进入中国市场的时间，在案证据能够证明的实际使用与宣传推广的情况，以及申请商标因此而产生识别商品来源功能的可能性。可见，图形商标和立体商标的不同认定，对该商标显著性的判断存在完全不同的影响。

作者简介

刘维：法学博士，上海交通大学法学院副教授、中国城市治理研究院研究员、知识产权与竞争法研究院研究员。美国加州大学伯克利分校访问学者，中国科学技术法学会、上海市法学会网络治理与数据信息法学研究会、上海市法学会竞争法研究会理事，上海青年法学法律人才库成员。曾任职于浙江某中级人民法院。在多个中外杂志上发表论文，著《商标权的救济基础研究》等，合译《全球反不正当竞争法指引》。陶钧：北京市高级人民法院知识产权审判庭审判长、**调研组组长，中国传媒大学法律硕士导师，入选北京市法学会“百名法学英才”，获得北京市模范法官荣誉称号。参与完成了《北京市高级人民法院关于涉及网络知识产权案件的审理指南》《北京市高级人民法院商标授权确权行政案件审理指南》等多篇规范性文件，曾审理过多起具有典型意义的案件。在多个学术期刊上发表文章 80 余篇。范静波：上海知识产权法院四级高级法官。从事知识产权、商事合同、不正当竞争案件审判工作十年，具有丰富的司法实践经验，曾主审大众点评诉百度地图全国首例涉及大数据利用的不正当竞争案。曾执笔*高法院、上海市高院多项调研课题，并多次荣获奖项。多次荣获国家*各类法学征文活动奖项，在各类专业期刊发表调研文章 50 余篇。

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