民事诉讼法 第8版 数字教材版

　　《民事诉讼法（第八版）/新编21世纪法学系列教材·普通高等教育“十一五”国家级规划教材》：　　许多国家和地区法律基本上否定“事实”或“事实情况”可以成为确认之诉的客体。例外情况是，有些国家和地区的法律允许当事人对“特定法律事实”的争议提起诉讼，其实体法基础和诉讼标的是原告所享有的对特定法律事实的支配权。德国、日本等民事诉讼法设立了确认证书真伪之诉。根据《案由规定》，当事人对特定法律事实存在争议的，也可以提起确认之诉，比如确认证券发行失败之诉、确认公司合并无效之诉等。《案由规定》有“确认不侵害知识产权纠纷”（包括确认不侵害专利权纠纷、确认不侵害商标权纠纷、确认不侵害著作权纠纷）的案由，此类纠纷案件属于消极确认之诉。　　在确认之诉中，不论原告胜诉还是败诉，其判决均为确认判决。但是，如果原告主张民事法律关系存在，则其胜诉判决是积极的确认判决，败诉判决为消极的确认判决；如果原告主张民事法律关系不存在，则其胜诉判决是消极的确认判决，其败诉判决为积极的确认判决。　　3.形成之诉　　形成之诉，是指原告请求法院运用判决变动已成立或既存的民事法律关系（或民事权益）或者特定的法律事实之诉。就请求法院运用判决变动民事法律关系（或民事权益）的形成之诉来说，其实体法基础是原告所主张的形成权，其诉讼标的是具体的民事法律关系或原告拥有的形成权。就请求法院运用判决变动特定法律事实的形成之诉来说，比如根据《案由规定》，有请求变更公司登记之诉等，其实体法基础和诉讼标的是原告所主张的对特定法律事实的形成权。　　当事人行使形成权或提起形成之诉的目的，是使具体的民事法律关系或民事权益及特定的法律事实发生、变更或消灭。创设另一新的法律关系或法律事实的形成之诉，可称为创设之诉。在我国，所谓的变更之诉事实上只是形成之诉的一部分，没有包括创设之诉。　　形成权包括：（1）设立性形成权，即使法律关系发生的形成权（积极形成权），如法定代理人的追认权、优先购买权等；（2）变更性形成权，即使法律关系变更的形成权，如选择之债的选择权、损害赔偿权人多种救济方法的选择权等；（3）消灭性形成权，即使法律关系消灭的形成权，如终止权、免除权、撤销权、解除权、抵销权、继承放弃权等，此类消极形成权*为常见，可视为典型的形成权。　　多数形成权是单纯形成权或简单形成权，即此类形成权是以形成权人单方的意思来行使，其意思通知到达相对人即发生形成效力，而无须求助于法院，也无须相对人的同意、协助或不作为，相对人只能无条件地承受形成权人对法律关系进行改变的法律后果。但是，在我国，（因重大误解或显失公平而产生的）合同变更权和撤销权的行使方式是提起诉讼或者申请仲裁，债权人撤销权的行使方式是提起诉讼。　　对于单纯形成权，相对人可以行使形成抗辩权（或形成反对权）以抗辩（或反对）形成权人，由此形成权人与其相对人对于应否解除或变更法律关系及特定的法律事实发生争议的，形成权人可以提起诉讼请求法院确认形成效力。比如，《合同法》第96条第1款规定，相对人对解除的效力有异议的，解除权人可以提起民事诉讼（或申请仲裁）来确认解除合同的效力。　　对于如下形成权，诸多国家和地区法律要求通过诉讼途径（即形成之诉）行使，比如婚姻撤销权、婚姻解除权、收养解除权、公司决议撤销权等，这类形成权为数不多，被称为“形成诉权”。在我国，这类形成权也可通过其他法定途径行使，比如《婚姻法》第11条规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻；《婚姻法》第31条规定，男女双方自愿离婚的，双方必须到婚姻登记机关申请离婚。　　形成之诉大体上有两类：（1）无广泛效力的形成之诉，即其形成判决的既判力和形成力主要存在于当事人双方之间而不具有对世效力，比如合同变更之诉、合同撤销之诉等。（2）有广泛效力的形成之诉，即其形成判决的既判力和形成力不仅存在于当事人双方之间，而且具有对世效力。这类形成之诉集中于有关身份关系的人事诉讼（如撤销或解除婚姻之诉、撤销或解除收养之诉）、社团关系的公司诉讼（如撤销公司股东会决议之诉）等。　　有学者认为，无广泛效力的形成之诉只不过是类似的形成之诉，真正意义上的形成之诉是具有广泛效力的形成之诉。①此类形成之诉由于涉及人们基本的身份关系，涉及未成年人的保护或众多人的利害关系，或为使得交易更加安全和清晰，以当事人个人意思表示来变动法律关系是不妥当的，因而许多国家法律将此类形成之诉视为涉及公益之诉而加以明文规定，要求由法院以形成判决作出统一变动。　　同时具备法定性和现实性的形成权纠纷，才具有诉的利益。立法上对有广泛效力形成之诉的规定并不普遍，仅在明文规定的特定情形中才可提起此种形成之诉（即形成之诉明定原则），并且只能对现存的法律关系提起形成之诉，因为当事人对于现存的民事实体法律关系并无争议，争议的只是现存的民事实体法律关系应否变更。　　形成之诉进行中，由于情事发生了变化，以至于没有继续诉讼的必要，我国现行做法是裁定终结诉讼。比如即使获得形成判决，也没有实际意义，如离婚案件一方当事人死亡，当事人之间的婚姻关系自然消灭，诉讼继续进行已无实际意义。再如，作出形成判决之前，法律关系已经发生了与当事人形成请求相同的变化，如离婚诉讼进行中，当事人在诉讼外已经合法协议离婚的。　　在形成之诉中，原告胜诉的，即法院承认原告变动既存的民事法律关系的请求，此判决为形成判决；原告败诉的，即法院否认原告变动的请求，实际上法院判决维持民事法律关系的现状，因此此判决是确认判决。形成判决具有形成力，即对已成立或既存的民事法律关系及特定的法律事实产生变动的效力（非讼案件判决通常无既判力但有形成力）。形成判决的形成力于判决确定时，无须强制执行就可产生法律关系及特定的法律事实变动的效果。至于形成判决的形成力溯及何时，取决于具体的形成力。对于诸多单纯的形成权，其形成判决的形成力溯及形成权人意思通知到相对人时。但是，有些形成判决的形成力溯及民事行为时，比如法院支持或准许撤销合同、撤销婚姻、撤销公司决议等形成判决。另有些形成判决的形成力无溯及力，比如解除收养、解除婚姻等形成判决。　　……