万国专题讲座讲义版6商法.经济法.环境资源法.劳动社保法.知识产权法

**部分 商　法 专题一　公司法 **节　公司法概述 知识体系图 命题点拨 本节包括公司的概念与特征、公司的分类、公司权利能力和行为能力三部分内容。其中公司法人人格否认、本公司与分公司、母公司与子公司、转投资与担保是命题重点。要理解公司的独立财产与独立责任，理解公司法人人格否认制度的立法规定与意义。公司法人人格否认还要注意构成要件，公司担保还要注意越权担保的效力问题。 一、公司的特征 …… 经典问答：什么是公司？ 公司是指股东依照公司法的规定，以其认缴的出资额或认购的股份为限承担责任，以其全部法人财产对债务承担责任的企业法人。公司具有独立性、社团性、营利性。独立性体现为独立名义、独立财产、独立责任。 经典问答：公司法有哪些基本原则？ 公司法的基本原则包括鼓励投资、公司自治、公司及利益相关者保护、股东平等、权利制衡、股东有限责任、公司社会责任等。 经典问答：公司外部第三人损害公司利益造成资产贬损，该股东是否有权直接起诉要求侵害一方赔偿损失？ 公司外部第三人损害公司利益造成资产贬损进而致使公司股东所持有的股权价值在客观上遭受贬损的，该股东无权直接起诉要求侵害一方赔偿损失。公司作为独立法人，股东并不能对公司的财产直接享有自由支配权，法律上也不允许财产混同，故公司本身遭受不法损害并不等于股东同时也遭受不法损害，股东就此不直接享有独立诉权，但股东以派生诉讼起诉的除外。 经典考题：零盛公司的两个股东是甲公司和乙公司。甲公司持股70%并派员担任董事长，乙公司持股30%。后甲公司将零盛公司的资产全部用于甲公司的一个大型投资项目，待债权人丙公司要求零盛公司偿还货款时，发现零盛公司的资产不足以清偿。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2016年·卷三·27题·单选） A.甲公司对丙公司应承担清偿责任 B.甲公司和乙公司按出资比例对丙公司承担清偿责任 C.甲公司和乙公司对丙公司承担连带清偿责任 D.丙公司只能通过零盛公司的破产程序来受偿 【答案】A。《公司法》第20条第3款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”甲公司的行为严重损害了公司债权人丙公司的利益，应当对公司债务承担连带责任，A选项正确；乙公司仍然以其出资为限对公司债务承担有限责任，B、C选项错误；丙公司有权要求甲公司承担连带责任，并非只能通过破产程序来受偿，D选项错误。【错误原因】本题考查法人人格否认制度（刺破公司面纱制度），D选项的表述过于绝对，包含关键词“只能”的选项一般需要多加注意。错误原因主要是相关法律制度理解不准确。 二、公司的分类 （一）理论分类 …… （二）以公司之间的关系为标准分类 …… 经典问答：根据《民法典》第74条，分支机构如何承担民事责任？ 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 经典考题：玮平公司是一家从事家具贸易的有限责任公司，注册地在北京，股东为张某、刘某、姜某、方某四人。公司成立两年后，拟设立分公司或子公司以开拓市场。对此，下列哪一表述是正确的？（2014年·卷三·25题·单选） A.在北京市设立分公司，不必申领分公司营业执照 B.在北京市以外设立分公司，须经登记并领取营业执照，且须独立承担民事责任 C.在北京市以外设立分公司，其负责人只能由张某、刘某、姜某、方某中的一人担任 D.在北京市以外设立子公司，即使是全资子公司，亦须独立承担民事责任 【正确答案】D。根据《公司登记管理条例》第47条第1款规定：“公司设立分公司的，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。”设立分公司要领取营业执照，因此A选项错误。《公司法》对分公司负责人由谁担任并没有强制性规定，因此可以由股东之外的人担任，C选项错误。根据《公司法》第14条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”分公司不能独立承担民事责任，因此B选项错误。子公司依法独立承担民事责任，因此D选项正确。【错误原因】本题考查分公司与子公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。错误原因主要是相关法律制度理解不准确，缺乏区分思维。 三、公司权利能力和行为能力 …… 经典问答：公司作为行为主体实施法律行为的过程，可以划分为哪两个层次？ 按照*高人民法院司法观点，在民商事法律关系中，公司作为行为主体实施法律行为的过程可以划分为两个层次，一是公司内部的意思形成阶段，通常表现为股东会或董事会决议；二是公司对外作出意思表示的阶段，通常表现为公司对外签订的合同。 经典问答：法定代表人变更，办理变更登记有何意义？ 对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。而对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议，则应以有效的股东会任免决议为准，并在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。 1.公司独立性与股东有限责任 …… 2.刺破公司面纱法律后果 …… 3.转投资和担保 …… 4.分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 5.法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。 6.善意，是指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。债权人对公司机关决议内容的审查一般限于形式审查。 7.回避原则：公司为公司股东提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。该股东不得参加上述事项的表决。 第二节　公司的设立 知识体系图 命题点拨 本节包括公司设立、公司章程、公司资本等部分内容。其中发起人责任、公司章程的订立与修改等是命题重点。要注意发起设立与募集设立、连带清偿责任与连带赔偿责任的区分问题。 一、公司设立 …… 经典问答：什么是公司设立？ 公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立不同于公司成立，后者是设立公司行为的法律后果。