包邮殡葬法律基础

**章 殡葬法概述
**节 殡葬法的概念、特征和性质
　 二、殡葬法的性质
　（一）公私法的划分
　 传统大陆法系对法律的主要分类是将法律划分为公法和私法。关于公、私法划分的理论研究肇始于古罗马时期。自乌尔比安开始，经历了古罗马的繁荣、中世纪的黑暗和资本主义自由时期的鼎盛。这种法律部门的划分，在成文法系国家一直作为对法律规则的一种基础性的分类。然而，应以什么标准来划分公法与私法，却始终众说纷纭，莫衷一是。有的倾向以法律的形式特征为标准，有的倾向以法律的实质内容或目的作标准；有的倾向单一标准，有的倾向多种标准等。目前，关于公、私法划分的标准*具代表性的学说主要有五种：罗马法学者乌尔比安所倡导的以法的目的作为划分标准的“利益说”；德国学者耶利内克提出的以法律关系主体是否代表国家或某种公共权力作为划分标准的“主体说或权力说”；德国学者拉邦德所主张的以法律关系的性质的差异作为划分标准的“意思说”；瑞士法学家伯克哈特的以是否具有强制力作为划分标准的“强行法说”；哈耶克的将法律区分为内部规则与外部规则并以此作为划分标准的“规则说”。
笔者认为，所谓的公法和私法的划分只是对法律本身进行的归类，其主要目的是为了在法律制定过程中寻找到正确的定位和目标。在这个意义上，笔者仍然认同*古老的对公法、私法划分的标准，即罗马学者乌尔比安的“目的说”。当然，作为古罗马的“目的说”和作为现代宪政体制下的“目的说”已经存在本质差异了。笔者认为，当一部法律的制定和实施旨在限制国家权力，充分尊重民众社会私法权利的自治，强化个人责任的话，那么这部法律就应当定位为私法。相反，当一部法律的制定和实施主要目的是实现国家对社会生活的干预和调控，强化国家责任的话，那么这部法律就应当定位为公法。
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