社科大讲堂-第二辑-第2卷-(上.下册)

　　《社科大讲堂（第二辑 第2卷 上册）》：　　（二）经营者集中　　《反垄断法》还有一个重要内容就是控制经营者集中。在《反垄断法》立法的过程中，有些学者提出中国根本就不需要控制经营者集中，相反，中国需要扩大经营者规模，应该制定推动垄断的相关法律。这种观点是非常错误的。在我们的市场经济中经营者集中是非常普遍的，而且绝大多数经营者集中对市场是有利的，如横向并购可以扩大经营者的规模，买方和卖方的纵向并购可以帮助企业实现优势互补（如橡胶生产者和汽车生产者并购），有利于节约销售成本或购买成本，促进企业间的人力、物力、财力以及技术方面的合作，从而有利于提高企业效率和竞争力。然而，因为企业有着无限扩大规模和市场份额的自然倾向，如果允许它们无限制地并购，就会不可避免地消灭市场上的竞争者，导致垄断性的市场结构。因此，如果法律没有规定经营者集中的情况，大企业非常有可能通过市场并购的方式来限制或者排除竞争。假如可口可乐公司通过并购的方式吃掉了汇源、康师傅、娃哈哈，*后就有可能出现我国软饮料市场被可口可乐公司垄断的一种态势。我们现在要搞市场经济，我们需要经济生活中有竞争，而要想在市场中有竞争就需要控制经营者的集中，因此在《反垄断法》中对经营者集中的情况进行规定是非常有必要的。我国《反垄断法》在第四章规定了控制经营者的集中。　　从法律制度上看，控制经营者集中包括以下几个方面：经营者集中的概念、集中方式、审查程序、审查的实质性标准、豁免、外资并购中的国家安全审查。　　根据《反垄断法》第20条，经营者集中的方式包括经营者合并，取得股份或者资产，以合同方式或者其他方式取得对另一企业的控制权。我们的《公司法》提到的经营者集中，主要是新设合并和吸收合并，它只考虑到了企业的组织结构。而《反垄断法》关注的是市场竞争，因此从《反垄断法》的角度来看，一种经济活动只要会引起市场结构的变化，影响市场竞争，那么这些活动我们就可以把它们看成是经营者集中或者企业的并购，也就是说除了《公司法》中的新设合并和吸收合并，在《反垄断法》中还有很多其他的合并方式，比如通过购买股份取得支配权，通过委托经营或租赁合同的方式取得对其他企业的生产经营管理权，通过一个人同时担任多家企业经营管理者的人事联合方式等，都有可能成为《反垄断法》中规定的经营者集中的情况。　　控制经营者集中的制度主要是集中申报和审批制度。当一个经济活动被认为是经营者集中的行为，并达到了一定的标准，那么就要向反垄断执法机关进行申报。根据《反垄断法》第25条和第26条，反垄断执法机关从收到全面的申报材料之日起30日内，对申报的经营者集中进行初步审查。当事人在30日内未得到通告的，应视为得到了批准。如果反垄断执法机构认为经营者集中有严重限制竞争的可能性，它必须通告当事人该申报进入第二审查阶段。第二审查阶段的时间是90天，特殊情况下可再延长60天。2008年1月《反垄断法》生效后，同年8月国务院就发布了一个公告，规定了向反垄断执法部门申报的标准：标准一，如果参与经营者集中的企业在国际市场的销售额达到了100亿元人民币而且其中至少有两家企业在中国的市场上各自占到了4亿元人民币的销售额；标准二，，如果参与并购的所有企业在中国市场的销售额达到了20亿元人民币，而且其中至少有两家在中国市场的销售额达到了4亿元人民币；标准三，尽管没有达到前两个标准，但是反垄断执法机关认为该并购可能会严重地影响市场竞争的。例如，可口可乐并购汇源案就需要向商务部反垄断局进行申报。　　根据《反垄断法》第28条，经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，反垄断执法机构应做出禁止集中的决定。然而，因为经济是非常复杂和活跃的，有些合并即便具有排除、限制竞争的负面影响，同时也可能有利于提高市场竞争强度或者企业的经济效率。因此，《反垄断法》第28条还规定，经营者能够证明集中对竞争产生的有利因素明显大于不利因素，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可做出对集中不予禁止的决定。根据《反垄断法》第27条，反垄断执法机构审查经营者集中时，主要考虑经营者在相关市场上的份额及其市场支配力、相关市场集中度、经营者集中对市场进入和技术进步的影响、经营者集中对消费者和其他经营者的影响，此外还有对国，民经济发展的影响。根据《反垄断法》第29条，反垄断执法机构的批准决定中可附加限制性条件，以减少集中对竞争的不利影响。　　此外，《反垄断法》第31条规定，外资企业并购境内企业，如果涉及国家安全问题，它除了应该接受反垄断法的审查外，还应该接受国家安全的审查。但是对于国家安全的含义、审查程序、审查机关等问题，我国《反垄断法》没有相应地做出明确规定。　　……