商业特许经营法律指南:核心问题解答与文件编制

目录 **编 商业特许经营中的基础问题 **章 商业特许经营概述 **节 商业特许经营的历史回顾 第二节 商业特许经营的概念与法律特征 一、商业特许经营的法律概念 二、商业特许经营的法律特征 第三节 商业特许经营的优势 一、特许人可利用特许经营实行大规模的低成本扩张 二、加盟商借助特许经营“扩印底版” 三、特许经营因其管理优势而受到消费者欢迎 第四节 商业特许经营的类型 一、按特许经营权的内容划分 二、按特许双方的构成划分 三、按授予特许权的方式划分 第二编 商业特许经营中的核心法律问题 第二章 商业特许经营合同纠纷的大数据分析 **节 商业特许经营合同纠纷的司法大数据 一、纠纷数量增值情况统计 二、纠纷案件地域分布情况统计 三、纠纷案件法院审级情况统计 四、涉诉案件高频适用法律条文统计 第二节 商业特许经营合同纠纷争议焦点 一、关于商业特许经营合同性质认定的有关问题 二、关于商业特许经营主体资格认定的有关问题 三、关于商业特许经营合同效力认定的有关问题 四、关于商业特许经营合同解除的有关问题 五、关于商业特许经营合同撤销的有关问题 六、关于商业特许经营合同无效、撤销和解除的法律后果的有关问题 第三章 商业特许经营合同的签订 **节 特许经营主体资格 一、特许人必须是企业 二、自然人作为特许人的法律风险 三、自然人可以作为被特许人 案例1：自然人可以作为被特许人开展特许经营活动 四、国外企业以特许人身份开展特许经营活动的限制 案例2：国外公司不能在中国直接从事特许经营业务 第二节 “两店一年”的法律规定 一、留存相关证据资料 二、不具备“两店一年”的行政处罚 三、不具备“两店一年”不会导致特许合同无效 案例3：不满足“两店一年”条件不影响特许经营关系的成立 第三节 特许经营合同的主要内容 一、披露特许人特许经营资质，约定依法完成备案 二、合同主体 三、详尽清晰地罗列所具有的特许经营资源 四、保证特许人权利来源清晰 五、具体明确的特许权授予条款 六、特许经营期限的约定 七、明确特许经营费用性质和各项费用内容 八、保障特许人权益的不竞争条款 九、明确清晰的技术秘密、商业秘密保护条款 十、对特许经营加盟店转让明确安排 十一、加盟店的接管权及具体安排 十二、被特许人无条件单方解除权的安排 十三、经营责任的明确分配 十四、明确具体的合同终止后物资钱款安排的条款 十五、明确的违约情形和违约责任 十六、必要的附件 十七、联系及送达条款，以及联系人变更和地址变更条款 十八、明确的管辖条款 十九、其他重要事项 第四节 特许经营中的“反悔权” 一、反悔的权利即解除权系法定权利 案例4：被特许人行使单方解除权的合理期间为法定期间 二、单方解除权行使的合理期间 案例5：“冷静期”自被特许人实际使用特许人经营资源起结束 第五节 特许经营合同的备案 一、如何进行特许经营备案？ 二、不进行备案的法律后果 案例6：开展商业特许经营合同未备案是欺诈行为，被特许人可以依法撤销 合同 三、备案后的管理 第六节 特许人对被特许人的选择 案例7：特许经营合同无法完全约束被特许人的违约行为 一、相关核心要素的把握 二、被特许人相关信息获取方式的选择 案例8：被特许人违反特许经营合同“竞业限制”条款应当赔偿 第七节 特许人的信息披露义务 一、披露时间 二、披露内容 三、未披露或披露不实的后果 案例9：信息披露应当全面、详尽 案例10：特许人信息披露应当真实 案例11：特许人信息披露不实不必然导致合同解除 第八节 特许人信息披露中的商业秘密保护 一、特许经营信息披露中商业秘密保护的困境 案例12：特许经营披露信息文件通常不认定为商业秘密 案例13：特许人商业秘密受到侵害时其损害赔偿难以计算 二、特许经营信息披露中对商业秘密的保护 第九节 特许经营合同的期限 案例14：特许经营合同期限不少于3年并非强制性规定 一、特许经营合同期限不满3年法院通常不会主张合同无效 二、被特许人要积极行使优先续签权 第十节 特许费用的计算与缴纳 一、不支付特许费用即不是特许经营关系 二、如何支付以及支付比例的问题 三、加盟费的收取与退还 案例15：合同终止或解除时特许加盟费不予退还 案例16：特许经营合同应当明确加盟费的用途及退还条件，否则“概不退还条款”无效 第十一节 特许保证金的收取 一、保证金的法律性质 二、保证金的返还 案例17：特许人与被特许人可以约定以保证金冲抵相关债务 案例18：特许保证金的法律性质并不属于定金而是履约保证金 第四章 商业特许经营合同的履行 **节 特许经营资源的种类与取得 一、知识产权资源 案例19：作为特许经营资源核心的商标受到侵犯时可以诉诸行政机关解决 案例20：著作权许可使用与特许经营有着本质区别 二、经营技术资源 案例21：产品标志、标识、企业形象和经营模式等经营技术资源内容能够决定特许经营合同的性质 三、特许人以自己没有的经营资源进行授权的法律后果 案例22：特许人以自己没有的经营资源进行授权的只能认定为普通合同关系 第二节 特许经营资源的归属及利用 一、特许经营中的许可类型 二、被特许人滥用特许经营资源的法律后果 案例23：被特许人未按特许经营合同约定、未经特许人同意擅自复制特许人经营资源构成侵权——北京便宜坊烤鸭集团有限公司与北京悦府盛宴餐饮管理有限公司侵害商标权纠纷系列诉讼 案例24：被特许人在合同终止后继续使用特许人经营资源的构成侵权 第三节 特许人的员工培训义务及履行 一、员工培训的重要性 二、员工培训的主要内容 三、特许人违反员工培训义务的法律后果 案例25：特许人应当按照特许合同的约定履行对被特许人的培训义务 第四节 特许人对被特许人选址、建店的指导 一、指导选址、建店的作用 二、选址、建店的方法 三、未指导选址、建店的法律后果 案例26：特许人未履行指导选址、建店的义务构成违约并可能导致合同解除 第五节 特许人对原材料和设备的控制 一、原材料和设备的质量保证 案例27：特许人要求被特许人使用其提供的产品时需保证产品质量 二、被特许人不履行采购义务的后果 案例28：特许人未履行采购义务将导致特许合同解除 第六节 特许人对被特许人经营权的保护 一、商圈保护范围的判断 二、违反商圈保护义务的法律后果 案例29：特许人应当对被特许人提供商圈保护否则承担相应责任 案例30：特许经营合同中应当明确约定商圈保护义务 第七节 特许经营资源转让的限制 案例31：未经特许人同意被特许人转让经营资源的行为无效 第八节 被特许人主体变更时的处理 一、发生被特许人主体变更时，可签订三方协议 二、被特许人主体发生变更时的情况 案例32：特许经营权转让时应当由特许人、被特许人和受让方签订三方协议 第五章 商业特许经营合同的解除 **节 特许经营合同解除的条件 一、“冷静期”中的合同解除 二、违反“信息披露义务”时的合同解除 三、其他解除条件 案例33：特许经营合同中应当明确合同的解除条件否则将导致合同无法解除 第二节 特许经营合同解除后特许经营资源的处理 一、解除后经营资源的返还 案例34：特许经营合同解除后被特许人继续使用经营资源的构成不正当竞争 二、解除后不当使用经营资源的法律后果 案例35：被特许人解除后不当使用特许人经营资源构成侵权及不正当竞争 第三节 特许经营合同终止后剩余产品和物品的处理 案例36：特许人与被特许人应当在特许经营合同中明确约定退货条款 第六章 商业特许经营质量的维护 **节 特许人对被特许人的监督 案例37：特许人应当对督导工作的证明文件进行充分收集留存 第二节 加盟商的投诉处理机制 一、在合同中约定相应责任的分担 案例38：特许合同中应当明确约定对消费者投诉的处理 二、被投诉后的合同解除 案例39：消费者多次投诉后特许合同可以解除 三、无合同明确约定时的责任分担 案例40：特许经营合同对投诉责任承担无明确约定时将依据过错责任来分配 第三节 特许总部和加盟店之间的法律关系 一、相互独立的法律主体 二、商誉上的共同体 三、控制与指导 案例41：特许人依据控制程度和过错程度对被特许人造成的损害承担责任 第四节 加盟店的财务公开机制 第七章 商业特许经营中的法律风险 **节 特许经营合同无效的原因 一、格式条款无效 二、合同无效 三、无效的免责条款 四、合同无效的后果 案例42：除特殊情况外特许经营合同一般不会被认定无效 第二节 特许人的行政责任 一、不具备“两店一年”条件开展违法经营的 二、不具备主体资格 三、未按规定备案 四、特许人未约定支付费用及退还方式 五、特许人未在每年**季度将其上一年度订立特许经营合同的情况向商务主管部门报告 行政裁定书 六、特许人违反广告宣传规定 案例43：特许人在推广、宣传活动中不得有欺骗、误导的行为 七、未按时进行信息披露或披露信息不真实 第三节 特许人的民事责任 一、合同责任 二、侵权责任 第四节 被特许人的行政责任 一、未标明特许人和被特许人的真实标记 案例44：被特许人应当在经营中标明特许人和被特许人的真实标记 二、虚构主体资格进行经营 案例45：被特许人虚构主体资格进行经营将受到严厉处罚 三、经营过期产品 案例46：被特许人应当保证产品质量 四、无证经营 案例47：被特许人从事相关行业应当取得行政许可 第八章 商业特许经营法律纠纷解决 **节 特许经营法律纠纷的管辖 一、约定管辖 案例48：特许经营合同纠纷可以约定管辖法院 二、涉知识产权案件的集中管辖 案例49：特许经营合同案件属于知识产权案件应当集中管辖 三、管辖约定不明的情况 案例50：管辖约定不明时的处理 四、约定仲裁 案例51：仲裁约定不清时视为没有约定仲裁 案例52：仲裁约定清楚时依据仲裁协议或仲裁条款确定管辖 第二节 特许经营法律纠纷中的证据准备 一、一般证据规则 二、特许经营合同纠纷的特殊证据规则及证据收集 案例53：特许人作为提供格式合同的一方需要特别重视其告知义务证据的 保存 第三节 特许经营合同效力与合同履行问题 案例54：自然人以特许人身份从事特许经营合同将导致特许合同部分无效并改变合同性质 案例55：特许经营合同是格式合同，对被特许人约定违约金过高时法院会根据实际情况调整 第九章 商业特许经营体系 **节 直营模式和特许经营模式的比较与选择 一、直营模式与特许经营模式的概念 二、直营模式与特许经营模式的比较 三、两种模式的选择 第二节 企业特许连锁部门的建立 一、精干高效相统一 二、指挥管理要统一 三、管理幅度要适当 四、岗位规范要明确 第三节 企业特许连锁化的流程 **步 分析产业类型 第二步 发展目的的选择 第三步 战略规划后的股东结构组成 第四步 制定微观战略 第五步 商业模式的制定 第六步 组织团队的构成 第四节 律师在特许经营中的重要作用 第三编 商业特许经营文件的制作 第十章 商业特许经营主要法律文件 **节 特许经营法律文件的主要类型 加盟《意向协议书》范本 《签订合同授权委托书》范本 第二节 特许经营法律文件的制作方法 一、《特许经营合同》的制作方法 上海市商业特许经营合同(2013年版) 补充条款 《特许区域附图》 特许产品 甲方《企业法人营业执照》或《营业执照》复印件 乙方《企业法人营业执照》或《营业执照》复印件 甲方《商标注册证》复印件 甲方《专利证》或其他权利证明复印件 二、特许经营合同附件制作 商业秘密保密协议 加盟商承诺函 三、合同履行中的文件制作 特许经营合同概括转让三方协议 第十一章 商业特许经营商务文件 **节 商业特许经营商务文件的类型 一、开业前需要准备的商务文件 二、运营期间所需要准备的商务文件 三、加盟终止所需要准备的商务文件 第二节 商业特许经营商务文件的制作 一、标准化体系文件 二、培训文件 三、督导流程及文件 四、产品配送管理文件 第三节 《招商指南》的制作及风险防范 附 录 商业特许经营管理条例 商业特许经营备案管理办法 商业特许经营信息披露管理办法 北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见 上海市高级人民法院关于审理特许经营合同纠纷案件若干问题的解答 关于商业特许经营管理信息系统改版试运行的通知