股权让与担保纠纷裁判规则与疑难问题解析

目 录章 股权让与担保概述 一、让与担保 （一）让与担保的一般概念 （二）让与担保的一般特性 （三）让与担保分类 实务疑难问题 ·后让与担保权人是否享有优先受偿权？ 二、股权让与担保 （一）股权让与担保的概念 （二）股权让与担保的法律特征第二章 股权让与担保规定历史沿革 一、《*高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（215年9月1日） 二、《*高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》（法发〔217〕22号）（217年8月4日） 三、《*高人民法院第二巡回法庭法官会议纪要》（217年9月27日） 四、*高人民法院审判委员会刘贵祥在全国法院民商事审判工作会议上的讲话（219年7月3日） 五、《全国法院民商事审判工作会议纪要》（219年11月8日） 六、《*高人民法院、国家发展和改革委员会关于为新时代加快完善社会主义市场经济体制提供司法服务和保障的意见》（法发〔22〕25号）（22年7月2日） 七、《中华人民共和国民法典》（221年1月1日） 八、《*高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（221年1月1日）第三章 股权让与担保效力 节 股权让与担保的合同效力 一、股权让与担保的裁判实践 （一）股权让与担保合同无效的裁判观点梳理 （二）股权让与担保合同有效的裁判观点梳理 二、股权让与担保合同是否因属“通谋虚伪表示”而无效 （一）“通谋虚伪表示”的含义 （二）实务中认定属于“通谋虚伪表示”的裁判观点梳理 （四）实务中认为不属于“通谋虚伪表示”的裁判观点梳理 三、股权让与担保合同是否因属“以合法形式掩盖非法目的”而无效 四、股权让与担保是否违反“禁止流质原则” （一）“禁止流质原则”概述 （二）股权让与担保纠纷中认定为流质条款的裁判观点梳理 （三）股权让与担保纠纷中不认定为流质条款的裁判观点梳理 （四）笔者的观点 （五）《民法典》对流质条款的立法观点 第二节 股权让与担保的物权效力 一、股权让与担保是否具有物权效力 （一）部分法院认为无效 （二）大部分法院对股权让与担保物权效力给予了肯定 （三）笔者的观点 二、股权让与担保权人是否具有优先受偿权 （一）具有优先受偿权的裁判观点梳理 （二）不具有优先受偿权的裁判观点梳理 （三）笔者的观点 实务疑难问题 ·1.提供股权让与担保是否需要征得其他股东同意？ ·2.变动中的不特定债权能否成为股权让与担保对象？ ·3.债务人能否确认股权让与担保协议无效？ ·4.债务人未能清偿债务时，是否解除股权让与担保协议？ ·5.股权让与担保协议没有约定回购事项，是否影响协议效力？ ·6.保证人为股权转让协议受让方应支付给转让方的股权转让款提供担保，并在嗣后以借款形式确定下来，是否有效？ ·7.未办理工商变更登记的股权让与担保合同是否有效？ ·8.“抛股借款”性质是股权让与担保吗？ ·9.借款协议无效,为其提供担保而签订的股权转让合同的效力如何认定? ·1.股权让与担保权人能否用他人股权对借款予以担保？ ·11.股权让与担保合同关于担保物价值不足以覆盖相关债务，即使债务履行期尚未届满，债权人能否主张行使让与担保权利的约定有效？ ·12.股权让与担保流质条款无效后，债权人还能依法处置让与担保股权吗？ ·13.债权人能否自力清算？ ·14.双方约定以股抵债，债权人就能成为公司股东吗？ ·15.债务人未按时清偿债务时，能否要求债权人返还让与担保的股权？ ·16.债务履行期未届满，债权人可否依约主张让与担保权？ ·17.债权人已实际控制债务人公司并享有股权的各项权利是否构成流质？ ·18.让与担保权人根据股权让与担保协议而将股权变更到自己名下是否直接构成流质？ ·19.让与担保权人能否直接成为股东？ ·2.债务人以其股权为其债务与债权人签订股权让与担保协议的，一旦条件成就，债权人可否凭借持该股权让与担保协议诉至法院，确认相关股权为债权人所有？ ·21.“后让与担保”是否具有物权效力？第四章 股权让与担保司法认定 一、探究当事人真实意思表示的司法认定实践 二、股权让与担保司法认定的着力点 （一）是否存在主债务合同和担保从合同（股权转让协议）两份合同 （二）让与担保权人是否行使股东权利 （三）公司经营权和控制权仍由出让股东负责和掌控 （四）签署股权转让协议是否仅为办理股权变更工商登记需要 （五）股权转让是否具有担保功能 （六）是否支付固定收益 （七）是否支付股权转让对价 （八）是否约定了股权回转条件 （九）当事人是否自认 三、实务中不认定为股权让与担保的情形 实务疑难问题 ·1.未签订书面合同，能否成立股权让与担保法律关系？ ·2.债务人可以用股权让与担保形式为债务担保人提供反担保吗？ ·3.公司对外担保时，需要让与担保权人同意吗？ ·4.法定代表人未经让与担保权人同意以公司名义对外提供担保有效吗？ ·5.委托经营让与担保是股权让与担保吗？ ·6.能否以股票提供让与担保？ ·7.股权让与担保中,出让人对受让人负有信息披露义务吗？ ·8.“股份赠与”能作为股权让与担保方式吗？ ·9.债权人可以将股权让与担保权转让给他人吗？ ·1.让与担保权人单方面向公司投入资金，能否视为其实际履行股东义务及行使股东权利？ ·11.让与担保权人的受托人对公司债务提供担保时，谁是担保责任主体？ ·12.股权让与担保属于对赌条款吗？ ·13.股权让与担保应在何时设立？ ·14.能否以增资扩股作为股权让与担保方式？ ·15.能否以信托方式作为股权让与担保方式？ ·16.仅在公司内部将股东姓名记载股东名册了，而不变更工商登记，是否构成股权让与担保？ ·17.股权进行重新分配是股权让与担保的方式吗？第五章 股权让与担保和其他法律关系的区别 节 股权让与担保和股权转让 一、股权让与担保和股权转让的区别 二、股权让与担保还是股权转让的司法认定 （一）合同目的不同 （二）独立存在债务主合同 （三）保障债权实现 （四）不支付股权转让款 （五）收取固定回报 （六）约定股权回转 （七）受让股权不被第三方追索 （八）不符合股权转让交易习惯 （九）不享有股东权利 （十）协议明确使用让与担保等用语 三、实务中，不认定为股权让与担保的情形 （一）协议不能反映存在担保关系 （二）另案中确认为股权转让协议 实务疑难问题 ·1.股权让与担保权人应当支付股权转让款吗？ ·2.出让人的股东权益是否丧失？ ·3.受让方是否参与公司的经营决策及管理？ ·4.担保期限是否为股权让与担保合同的**要素？ ·5.让与担保权人能否主动要求返还受让股权？ ·6.能否以在未支付股权转让款的情况下，办理股权变更登记来推定为股权让与担保？ ·7.股权让与担保中的善意取得如何认定？ ·8.股权让与担保合同必须以约定股东权利的行使方式及范围为识别要件吗？ ·9.股权转让协议和借款协议分别签署时，借贷和股权转让是两个独立的法律关系吗？ ·1.债务清偿是否影响《股权转让协议》的性质？ ·11.股权定向受让选择权的约定是不是股权让与担保？ 第二节 股权让与担保和股权代持 一、股权让与担保与股权代持的区别 二、股权让与担保和股权代持的实践争议 三、股权让与担保中，担保权人如何要求成为名义股东 第三节 股权让与担保与股权质押 一、股权让与担保的性质争议 （一）一种观点认为，股权让与担保的性质为股权质押 （二）另一种观点认为，股权让与担保不是股权质押 二、股权质押和股权让与担保的相同点 三、股权质押和股权让与担保的不同点 （一）法律属性不同 （二）权利属性不同 （三）效力功能不同 （四）登记方式不同 第四节 股权让与担保和股权回购 一、股权让与担保和法定股权回购的区别 二、股权让与担保与约定股权回购的区别 第五节 以股抵债和股权让与担保 一、以股抵债和股权让与担保的区别 二、以股抵债还是股让与担保的司法认定着力点 （一）债务是否清算 （二）债务是否消灭 （三）是否限制股东权利 （四）是否约定股权回赎 （五）是否承接公司债务和股东权利及义务 （六）债权人对以股抵债是否认可 （七）是否符合正常的商业习惯 第六节 股权让与担保和名股实债 一、“名股实债”的含义 二、“明股实债”的性质与效力 三、“明股实债”的司法认定 四、“明股实债”与股权投资关系中的对赌协议 五、“明股实债”交易结构的特征 六、“明股实债”与股权让与担保的共性与不同 七、名股实债中的协议效力认定第六章 让与担保权人是否具有股东资格 一、担保权人是否具有股东身份的认定标准 二、实务中担保权人是否具有股东资格的认定 （一）担保权人仅为名义股东，非实际股东 （二）当事人的真实意思不是股权转让，担保权人并未取得股东资格 （三）担保人并没有丧失股东权益，仍享有股东资格 （四）工商登记仅是宣示性登记而非设权性登记，不应仅以工商登记确认股东资格 （五）担保权人仅享有质权，不享有所有权 （六）未经清算程序，担保权人不能直接行使股东权利 实务疑难问题 ·1.在以股权信托投资的让与担保中，投资人是否取得股东资格？ ·2.让与担保权人是否承担出资责任？ ·3.让与担保权人是否享有表决权？ ·4.让与担保权人召开股东会所作出的股东会决议是否有效？ ·5.让与担保权人直接处置股权的股东会决议是否有效？ ·6.让与担保权人是否有权提起公司决议之诉？ ·7.股权让与担保权人表决通过的股东会决议有效吗？ ·8.让与担保权中能否约定股权转让人的一票否决权？ ·9.让与担保权人可以签署为其担保的股东会决议吗？ ·1.让与担保权人是否享有分红权？ ·11.让与担保权人是否享有股东知情权？ ·12.让与担保权人是否享有经营管理权？ ·13.股权让与担保协议排除实际股东参与经营管理的约定有效吗？ ·14.让与担保权人违规将股权质押，能否视为其已实际行使了股东权利？ ·15.让与担保权人能否担任法定代表人？ ·16.让与担保权人能否保管公司证照？ ·17.公司能否诉求让与担保权人返还公司证照？ ·18.公司召开股东会免除让与担保权人的法定代表人职务时，让与担保权人应否返还公司证照？ ·19.让与担保权人能否代表公司要求其他股东返还公司印章、证照及撤换法定代表人？ ·2.让与担保权人能否以召开股东会免除法定代表人职务的方式，要求该法定代表人返还公司证照？ ·21.让与担保权人能否以其掌握公司公章为由认定其实际取得股东身份？ ·22.其他股东是否享有优先购买权？ ·23.让与担保权人登记为公司唯一股东时，应否遵守一人公司相关规定？ ·24.债务人将部分股东权利让渡给债权人的约定是否有效？ ·25.办理工商变更登记被记载为股东后，让与担保权人就是股东吗？ ·26.股权让与担保中，当事人办理股权工商变更登记的行为是否就是股权转让？ ·27.股权让与担保中何时发生“股权转移”？ ·28.担保人出资不实，是否影响其股东资格？ ·29.担保权人以公司对外提供担保，有效吗？ ·3.公司能否诉求确认让与担保权人不具有股东资格？ ·31.让与担保人请求确认股东资格确认纠纷中能否申请股权变更登记？ ·32.让与担保人在股东资格确认案中能否诉请公司签发出资证明书，并将其记载于股东名册？ ·33.让与担保人能否诉求法院确认让与担保权人不具有目标公司股东资格？ ·34.担保人能否诉求法院确认担保权人持有的股权为其所有？ ·35.担保人能否诉求法院否定担保权人名义股东身份？ ·36.股权让与担保合同未履行时，债权人是否有权要求偿还借款？第七章 股权让与担保实现 一、让与担保股权回转 实务疑难问题 ·1.债务人能否以债权人未支付股权转让对价为由，要求收回股权？ ·2.为工商变更登记而签署的《股权转让协议》中的股权转让价款对当事人有约束力吗？ ·3.股权让与担保转让人能否要求受让人支付股权价款？ ·4.在债务人清偿债务时，担保权人能否以债务人差欠主债务以外的款项为由，拒绝返还股权？ ·5.债务人虽然逾期偿还了债务，但未承担逾期还款的违约责任时，债务人能否要求债权人返还股权？ ·6.债务人仅履行了部分债务时，是否有权要求担保权人返还股权？ ·7.当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就，对此应如何处理？ ·8.债务人未办理股权过户手续时，实现让与担保股权的条件是否成就？ ·9.当事人能否另行约定股权回转条件？ 二、让与担保股权清算 （一）股权让与担保实现程序 （二）股权让与担保实现中的流质问题 （三）《民法典》后的流质处理 实务疑难问题 ·1.当事人约定债权人有权直接处置股权，并在还清债务后将剩余款项返还给债务人，是流质条款吗？ ·2.不能清偿债务时，能否直接确认股权让与担保权人的持股比例？ ·3.当事人约定在债务不能清偿时，债权人有权随意处置股权有效吗？ ·4.禁止流质条款无效，会导致股权让与担保合同全部无效吗？ ·5.当事人对股权让与担保实现约定了“禁止流质条款”时，让与担保股权如何实现？ ·6.债权人能否单方指定评估机构对担保股权评估，依据评估结果取得股权？ ·7.已经登记为股东的债权人在实现让与担保时是否构成抽逃出资？ ·8.让与担保股权被合法处置后，转让方有权再主张权利吗？ ·9.债务人清偿债务后，股权让与担保权人能否以讼争股权涉及国有资产处置为由，应经过资产评估核定股价并支付价款后才能办理股权转让手续？ ·1.在部分债务未届清偿期时，当事人就约定让与担保股权清算条款有效吗？ ·11.债务人未清偿到期债务的，让与担保权人能否径行取得股权？ ·12.当事人能否直接在股权让与担保的清算条款中约定股权价值？ ·13.股权折价清偿时，其他股东是否享有优先购买权？ ·14.能否以将来变动中的不特定债权作为让与担保的被担保债权？ ·15.没有约定借款期限时，股权代持期间能否视为具体还款时间？ ·16.债务人提供股权让与担保的同时，第三人又向债权人出具担保函，各方应如何履行担保责任？ ·17.当事人未约定清算条款，也无法将合同条款解释为清算条款时，如何处理？ ·18.实现股权让与担保时，采取的方式是拍卖还是变卖？ ·19.让与担保是否可以通过“实现担保物权案件”的特别程序实现权利？ ·2.债务人不能履行到期债务时，债权人可以自行评估、拍卖其名下的股权吗？ ·21.股权让与担保合同未履行时，债权人有权要求偿还借款吗？ ·22.债务不能按期清偿，担保权人是否有权要求债务人协助办理股权变更登记？ ·23.让与担保股权价值可以不经评估，而由当事人商定吗？ ·24.担保权人应否返还该债务数额与股权价值之间的差额？ ·25.能否因债权人不履行清算义务，据此认定股权让与担保合同目的不能实现？ ·26.担保人能否诉求解除股权让与担保协议的同时，要求担保权人向其返还股权？ ·27.担保人能否要求担保权人返还其法定代表人身份？第八章 股权让与担保与债权人执行 一、股权让与担保与债权人执行交叉概述 二、实际股东对抗名义股东债权人执行股权 （一）可以对抗第三人执行的司法观点 （二）不能对抗第三人执行的司法观点 (三)能否对抗债权人执行的中立观点 （四）笔者的观点 三、公司债权人以出资瑕疵为由追加名义股东为被告或被执行人 （一）种观点认为，可以追加，即名义股东不得对抗第三人 （二）第二种观点认为，不应追加名义股东即担保权人为被执行人 （三）笔者的观点 实务疑难问题 ·1.股权让与担保权人能否对抗公司及其他股东要求其继续履行出资义务？ ·2.债权人能否对登记在让与担保权人名下的股权进行诉讼保全或强制执行？ ·3.债权人能否基于抽逃出资而追加让与担保权人为被执行人？ ·4.《执行异议规定》第26条第2款能否适用于案外人执行异议之诉？ ·5.股权让与担保纠纷中，法院是否有必要查明转让人缴纳出资情况？ ·6.如何理解《公司法》第32条规定的“第三人”？《公司法》第32条规定的“第三人”是否仅指与显名股东存在股权交易关系的债权人？ ·7.担保人是否有权提起执行异议之诉？ ·8.登记为名义股东的受让人，在实现债权后不再担任名义股东，而此时公司又不能清偿债务的，债权人能否据此请求其对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任？ ·9.投资权益显名化其实质是否变相请求对于查封状态下的案涉股权权属进行变更和处分的问题？第九章 破产清算程序中的股权让与担保 一、破产程序中，担保权人是否取得股权？ 二、破产程序中，担保人能否诉求确认股东资格？ 三、让与担保股权是否属于担保人的破产财产? 四、破产程序中，担保权人是否享有别除权？ 五、破产程序中，让与担保股权属于劣后债权吗？ 六、让与担保股权设定质押时，担保权人与质权人的受偿顺序如何？ 七、破产程序中，担保权人优先受偿是否构成个别清偿行为而无效？ 八、破产程序中，担保人能否要求股权回转？ 九、担保股权是否属于担保人的破产财产？担保权人能否行使取回权？ 十、担保人能否行使取回权？ 十一、担保权人是否享有破产申请权？第十章 股权让与担保诉讼中的实务疑难问题 一、法律关系认定实务疑难问题 （一）股权让与担保是民间借贷法律关系，还是股权转让法律关系？ （二）股权让与担保中的股权转让协议究竟是担保协议还是股权转让协议？ （三）债务清偿后，是否影响股权转让协议的性质？ （四）当事人签订抵押合同后又签署的股权转让协议还是股权让与担保吗？ （五）法律关系为股权让与担保时，是否有必要审查公司市值及股权价值？ （六）让与担保权人能否诉求法院确认股权转让协议为股权让与担保？ （七）股权让与担保与人的保证并存时，债权人有权选择担保方式吗？ （八）能否以新设公司的方式设立股权让与担保？ （九）股权让与担保人未在借款协议上签名，能否设立股权让与担保？ （十）债权人能否起诉确认股权转让协议有效，确认其享有债务人股权？ （十一）股权让与担保协议仅为复印件时，能否作为证据？ 二、案由实务疑难问题 （一）股权让与担保纠纷案件的案由是股权转让纠纷吗？ （二）在同一案件中既存在股权转让协议效力纠纷，还存在公司股东资格确认纠纷时，案件定性为哪个纠纷？ （三）担保权人擅自转让股权而产生的赔偿责任纠纷案由是什么？ 三、诉讼主体实务疑难问题 （一）担保权人是股权转让纠纷案件的适格主体吗？ （二）当事人起诉要求确认股权转让合同无效，应否将公司列为第三人？ （三）股权让与担保中的股东资格确认纠纷如何列明诉讼主体？ 四、管辖实务疑难问题 （一）股权让与担保纠纷案件如何确定管辖？ （二）股权让与担保协议既约定诉讼管辖，又约定仲裁管辖时，应由哪个机构管辖？ （三）让与担保人申请破产重整后，应由哪个法院管辖股权让与担保纠纷案？ 五、违约责任实务疑难问题 （一）股权让与担保中如何认定违约责任？ （二）让与担保权人擅自处分股权的赔偿金额如何确定? （三）让与担保的股权受让方为自身利益处置公司资产造成公司损失的是否应当承担赔偿责任？ （四）担保股权和法定代表人在诉讼过程中已发生变更时，能否合并审理？ 六、侵权责任实务疑难问题 （一）股权让与担保中的侵权责任如何认定？ （二）提供股权让与担保是否损害出让人配偶的合法权益？ 七、合同解除实务疑难问题 （一）担保权人能否直接诉求解除股权让与担保合同？ （二）如何确定股权担保协议是否符合解除条件？ （三）担保股权被长期冻结工商登记，担保权人能否解除股权让与担保合同？ （四）担保人能否以受让人未支付股权转让款为由诉求解除股权让与担保合同？ （五）担保权人能否以担保人隐瞒公司税务违法情况为由诉求解除股权让与合同？ （六）担保权人能否以担保人隐瞒公司债务为由诉求解除股权让与合同？ （七）担保权人能否以公司破产清算为由诉求解除股权让与合同？ 八、撤销之诉实务疑难问题 （一）担保人的其他债权人可以对“转让股权”行使撤销权吗？ 九、显失公平实务疑难问题 （一）股权让与担保是否属于显失公平？ （二）如何认定股权让与担保显失公平问题？第十一章 股权让与担保合同核心条款简述 一、当事人条款 二、鉴于条款 三、前提条件条款 四、担保范围条款 五、担保期限条款 六、工商变更登记 七、股东权利限制条款 八、股权回转条款 九、清算条款 十、权利义务转让条款 十一、违约责任条款附录：股权让与担保经典案例目录