包邮雄言善辩:侦查阶段辩护经验总结与文书示范

本书特色

这里还原了案件的来龙去脉

这里有精彩纷呈的刑辩过程

这里有行之有效的办案经验

这里有详细实用的实务要点

这里有条理清晰的文书示范

这里有完整清晰的办案思路

这是刑辩律师的“工作手边书”

内容简介

本书收录了作者办理的16个在侦查阶段获检察机关不批准逮捕的案例，涉及金融类犯罪、诈骗类犯罪、暴力犯罪、过失犯罪等。在体例上统一由主题提要、基本案情、争议焦点、办案心得、法律文书等五个部分组成。主要介绍了作者在刑事案件侦查阶段成功为当事人争取到检察机关不批准逮捕的做法和经验，重点介绍了如何通过反复会见，获取客观证据，如何通过撰写客观、全面、专业的法律意见，如何争取检察机关作出不批准逮捕的决定等。本书是刑事辩护律师撰写的办案经验总结和法律文书汇编，对于刑事辩护律师、法律工作者、法律院校大学生以及对刑事辩护感兴趣的群体均具有较强的阅读和参考价值。

前言

现实生活中，一方面，很多人对于律师为触犯刑法的犯罪嫌疑人、被告人进行辩护的行为会产生不快和误解，误以为律师是在为虎作伥；另一方面，如果自己或者自己的亲朋好友因不慎触犯刑法而被司法机关依法追究刑事责任时，又会马上想到要委托律师来为涉案的犯罪嫌疑人、被告人进行辩护，并且会为委托哪个律师，哪个律师更专业、更有能力等问题大费周折。对于这些似乎矛盾，但又近乎合理的分歧和事实，亲爱的读者朋友，您是否也曾有同感呢？
其实，这是普罗大众对刑事辩护制度还没有真正深入了解，而现实中又与刑事辩护工作密切相关时，自然而然产生的哲学性与现实性的冲突。我们要厘清以上的冲突，就应当知道什么是“刑事辩护制度”。
刑事辩护制度是国家司法制度的重要内容和刑事诉讼制度的重要组成部分。在西方，刑事辩护制度的历史要追溯到古罗马时期；在我国，刑事辩护的思想则在远早于古罗马时期的周代就已有记载。如《尚书·大禹谟》云：“罪疑惟轻，功疑惟重。与其杀不辜，宁失不经”；又云：“宥过无大，刑故无小”……这些古文讲的就是“即使有罪，也要分轻或重，分故意或过失”等刑事辩护的基本原理，与西方所倡导的“尊重人的尊严”这一刑事辩护思想有着异曲同工之妙。<p>现实生活中，一方面，很多人对于律师为触犯刑法的犯罪嫌疑人、被告人进行辩护的行为会产生不快和误解，误以为律师是在为虎作伥；另一方面，如果自己或者自己的亲朋好友因不慎触犯刑法而被司法机关依法追究刑事责任时，又会马上想到要委托律师来为涉案的犯罪嫌疑人、被告人进行辩护，并且会为委托哪个律师，哪个律师更专业、更有能力等问题大费周折。对于这些似乎矛盾，但又近乎合理的分歧和事实，亲爱的读者朋友，您是否也曾有同感呢？</p> <p>其实，这是普罗大众对刑事辩护制度还没有真正深入了解，而现实中又与刑事辩护工作密切相关时，自然而然产生的哲学性与现实性的冲突。我们要厘清以上的冲突，就应当知道什么是“刑事辩护制度”。</p> <p>刑事辩护制度是国家司法制度的重要内容和刑事诉讼制度的重要组成部分。在西方，刑事辩护制度的历史要追溯到古罗马时期；在我国，刑事辩护的思想则在远早于古罗马时期的周代就已有记载。如《尚书·大禹谟》云：“罪疑惟轻，功疑惟重。与其杀不辜，宁失不经”；又云：“宥过无大，刑故无小”……这些古文讲的就是“即使有罪，也要分轻或重，分故意或过失”等刑事辩护的基本原理，与西方所倡导的“尊重人的尊严”这一刑事辩护思想有着异曲同工之妙。</p> <p>在当代，更好地厘清和解决以上的冲突，专业刑事辩护律师的价值与作用就显得尤为重要。专业刑事辩护律师的作用在于，一方面，能够积极配合国家对刑事辩护制度进行普及教育，通过宣教工作，让大众明白和理解惩罚犯罪并保障权利的重要性；另一方面，能够通过扎实有效、合法有据的辩护工作，将犯罪嫌疑人、被告人的合法权利落到实处，协助国家实现“既要追诉犯罪，也要保障无罪的人不受刑事追究”的刑事诉讼制度目标。</p> <p>那么，专业刑事辩护律师的刑事辩护工作又是如何有效开展的呢？</p> <p>我们知道，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，刑事案件的办理可分为三个主要阶段：侦查阶段、审查起诉阶段和审判阶段。</p> <p>侦查阶段是侦查机关从发现犯罪或者犯罪线索开始，通过侦查，确认犯罪嫌疑人，查清其主要犯罪事实并侦查终结的阶段。在侦查阶段，侦查机关通常是在收集部分证据后，对犯罪嫌疑人采取强制措施再对案件继续侦查。因此，侦查阶段通常是涉案证据尚未定型的*佳辩护窗口期。在此阶段，从刑事拘留到是否批准逮捕的*长期限是37日。如果获得检察机关依法作出不批准逮捕的决定，那么被羁押的犯罪嫌疑人就能马上获释。因此，检察机关决定是否批准逮捕前这一阶段，往往就是刑事辩护“*佳辩护窗口期中的黄金辩护期”。</p> <p>但是，在实务中，许多刑事辩护律师受这样或者那样问题的困扰，或在侦查阶段受畏难情绪的影响，导致辩护工作裹足不前和鲜有作为。例如，案件在侦查阶段不能阅卷，“巧妇难为无米之炊”；在没有阅卷的情况下辩护律师无法撰写法律文书或者无法写好法律文书；辩护律师的法律意见能否改变侦查机关已经掌握部分有罪证据等不利局面，检察机关是否会重视辩护律师提出的法律意见等。</p> <p>与此同时，在“捕诉合一”的时代背景下，审查批准逮捕环节的重要性又确实与日俱增。根据*高人民检察院公布的数据，自“捕诉合一”以来，诉前羁押率大幅降低，逮捕质量明显提升，同时，逮捕率呈现出明显的下降趋势。以往轻罪案件羁押率高，构罪即捕、构罪即诉、一押到底的现象得到明显改善，羁押办案的常态正在逐步扭转。</p> <p>由此，在侦查阶段，专业刑事辩护律师又该如何开展专业、优质和高效的辩护工作？如何能让辩护工作与“捕诉合一”等司法工作有效对接，从而依法为当事人争取到不批准逮捕或者撤销案件等*佳辩护结果？如何才能将侦查阶段的辩护工作做得更好呢？这些就是本书所要研究、探讨和分享之精华。</p> <p>在过去的十多年中，笔者带领雄远刑辩团队律师，办理了大量获得不批准逮捕的刑事案件。在侦查阶段，笔者的刑事辩护团队通过反复会见、现场走访、捕捉细节、发散思维、收集证据、案情再现、换位思考等卓有成效的辩护工作，并认真撰写和提交有理有据、说理充分、专业性强的《不批准逮捕法律意见书》，成功说服检察机关对犯罪嫌疑人作出不批准逮捕的决定。本书重点分享的就是雄远刑辩团队为犯罪嫌疑人争取到不批准逮捕的成功密码。</p> <p>本书精选了笔者办理的十六宗检察机关作出不批准逮捕的刑事案件，对每一宗案件的办理过程均进行了实景式的呈现。写作的编排体例包括案件的来龙去脉、争议焦点、刑辩过程、经验杂谈、文书示范等，务求从每一宗案件的办理中提炼出若干刑事辩护经验与技巧。</p> <p>希望本书的出版能够抛砖引玉，能够让人民群众更明白和理解律师的刑辩工作以及犯罪嫌疑人的权利，能够让更多的刑事辩护律师在侦查阶段积极主动作为，尽职尽责地为犯罪嫌疑人进行辩护，尽心竭力地依法提请司法机关接受自己的辩护观点，穷尽所有能够依法维护犯罪嫌疑人辩护权利的合法手段与途径，促使司法机关对犯罪嫌疑人作出不批准逮捕、不构成犯罪或者罪轻等法律评价！</p> <p>刑事辩护是一项神圣的职业，为生命辩护、为自由辩护、为权利辩护，体现了刑事辩护律师在推动国家法治进程中的执着与坚毅。希望本书的出版，能够为广大从事刑事辩护的律师同行、准备从事刑事辩护的人士和在校法律专业的学生们提供实务层面的借鉴、专业层面的启迪和精神层面的慰藉。</p> <p>让我们一起不忘初心、砥砺前行！</p>

相关资料

一、虽无厂家之授权　来源合法即无罪
——犯罪嫌疑人王某勋涉嫌假冒注册商标罪一案
2016年7月12日，犯罪嫌疑人王某勋(以下简称王某勋)成立了A省B市华某信息科技有限公司(以下简称华某公司)，主营业务是K品牌二手硬盘贸易业务，客户一般为系统集成商、电脑公司、服务器公司以及电子硬盘配件商等，经营业务并不直接面向普通消费者。
王某勋聘请犯罪嫌疑人袁某唐、秦某章(以下简称袁某唐、秦某章)为公司员工。在日常工作中，王某勋主要负责二手硬盘的进货、检测和销售工作，袁某唐负责收货、发货，秦某章负责硬盘测试、维修。
华某公司成立后不久，王某勋代表华某公司与香港K硬盘公司(以下简称K公司)签订《品牌使用协议》《补充协议》，约定华某公司通过正常途径进口K公司品牌硬盘用作销售，从中赚取差价。华某公司虽然没有单独取得涉案K公司的授权，但是其销售的产品均是通过正规渠道从K公司合法进货。
2022年7月18日，公安机关在K公司委托的打假公司带领下，将涉嫌假冒注册商标的王某勋及其员工袁某唐、秦某章抓获，并在华某公司仓库现场查扣客户订购的5200个K硬盘，查扣3种类型的标签1200多张，主要是二维码标签、保修SN号标签、硬盘发货内容型号标签。此外，公安人员还从袁某唐个人随身包内查扣K硬盘标签88张。
王某勋、袁某唐、秦某章因涉嫌假冒注册商标罪被公安机关刑事拘留，被羁押于A省B市C区看守所。
■ 争议焦点
本案的争议焦点是“王某勋等人的行为是否符合假冒注册商标罪的犯罪构成要件”，争议内容主要体现在以下三个方面。
1．王某勋等人的行为是否损害了注册商标所有人K公司对涉案硬盘商品的专有权利？
**种观点：是。王某勋等人在没有取得注册商标所有人K公司授权的情况下销售涉案产品的行为，损害了注册商标所有人对涉案商品的专有权利，导致消费者对产品的来源产生混淆，应当认定为在同一种商品上使用与注册商标相同商标的行为。
第二种观点：否。王某勋等人虽然没有取得注册商标所有人K公司的授权，继而销售涉案产品，但是其提供了相关合同、票据，证实其是通过正规渠道购买涉案产品，具有来源合法的客观事实与合同基础。故，他们已经依法取得涉案产品的销售权利，没有损害注册商标所有人K公司的任何权益。
2．王某勋等人能否通过假冒注册商标达到蒙骗客户的目的？

一、虽无厂家之授权　来源合法即无罪

——犯罪嫌疑人王某勋涉嫌假冒注册商标罪一案

2016年7月12日，犯罪嫌疑人王某勋(以下简称王某勋)成立了A省B市华某信息科技有限公司(以下简称华某公司)，主营业务是K品牌二手硬盘贸易业务，客户一般为系统集成商、电脑公司、服务器公司以及电子硬盘配件商等，经营业务并不直接面向普通消费者。

王某勋聘请犯罪嫌疑人袁某唐、秦某章(以下简称袁某唐、秦某章)为公司员工。在日常工作中，王某勋主要负责二手硬盘的进货、检测和销售工作，袁某唐负责收货、发货，秦某章负责硬盘测试、维修。

华某公司成立后不久，王某勋代表华某公司与香港K硬盘公司(以下简称K公司)签订《品牌使用协议》《补充协议》，约定华某公司通过正常途径进口K公司品牌硬盘用作销售，从中赚取差价。华某公司虽然没有单独取得涉案K公司的授权，但是其销售的产品均是通过正规渠道从K公司合法进货。

2022年7月18日，公安机关在K公司委托的打假公司带领下，将涉嫌假冒注册商标的王某勋及其员工袁某唐、秦某章抓获，并在华某公司仓库现场查扣客户订购的5200个K硬盘，查扣3种类型的标签1200多张，主要是二维码标签、保修SN号标签、硬盘发货内容型号标签。此外，公安人员还从袁某唐个人随身包内查扣K硬盘标签88张。

王某勋、袁某唐、秦某章因涉嫌假冒注册商标罪被公安机关刑事拘留，被羁押于A省B市C区看守所。

■ 争议焦点

本案的争议焦点是“王某勋等人的行为是否符合假冒注册商标罪的犯罪构成要件”，争议内容主要体现在以下三个方面。

1．王某勋等人的行为是否损害了注册商标所有人K公司对涉案硬盘商品的专有权利？

**种观点：是。王某勋等人在没有取得注册商标所有人K公司授权的情况下销售涉案产品的行为，损害了注册商标所有人对涉案商品的专有权利，导致消费者对产品的来源产生混淆，应当认定为在同一种商品上使用与注册商标相同商标的行为。

第二种观点：否。王某勋等人虽然没有取得注册商标所有人K公司的授权，继而销售涉案产品，但是其提供了相关合同、票据，证实其是通过正规渠道购买涉案产品，具有来源合法的客观事实与合同基础。故，他们已经依法取得涉案产品的销售权利，没有损害注册商标所有人K公司的任何权益。

2．王某勋等人能否通过假冒注册商标达到蒙骗客户的目的？

**种观点：能够。涉案硬盘外观与K公司的硬盘基本一致，王某勋等人通过假冒注册商标，足以让消费者误以为是K公司的全新产品。

第二种观点：不能。涉案硬盘的销售客户一般为系统集成商、电脑公司、服务器公司以及电子硬盘配件商等专业单位，他们不是普通消费者，具有常人所不及的硬盘产品真伪辨别能力，王某勋等人无法通过假冒注册商标达到蒙骗专业客户的目的。

3.从袁某唐身上缴获了K公司硬盘的注册商标标识，这可否认定为假冒注册商标罪的犯罪未遂？

**种观点：可以。从袁某唐身上缴获K公司的硬盘商标标识，结合其从事销售二手K硬盘的工作，可以认定王某勋、袁某唐、秦某章等人的行为涉嫌假冒注册商标罪的犯罪未遂。

第二种观点：不可以。虽然从袁某唐身上缴获了K硬盘的注册商标标识，但是目前的证据无法证实袁某唐的行为与华某公司或者王某勋有关，也没有证据证实K公司硬盘注册商标标识已经或准备用于被查扣的5000多个二手K硬盘上。

■ 刑辩过程

《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定：“未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”

根据《中华人民共和国刑法》的规定，假冒注册商标罪，主观要件是行为人明知他人享有注册商标专用权，却出于假冒他人注册商标的目的，将他人的注册商标使用到与其相同的商品上，并积极追求或者希望此种危害结果的发生；客观上表现为行为人未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。

笔者经过反复会见王某勋，向其详细核实购买涉案产品的前后经过以及相关细节。根据王某勋的陈述，笔者依法向其家属收集了购货发票、现场照片、微信聊天记录、银行转账记录等相关证据。笔者厘清辩护思路后，在充分消化相关证据材料的基础上，撰写了《请求不批准逮捕暨撤销案件法律意见书》，并向检察机关提交。

在法律意见书中，笔者主要通过以下三个方面阐释王某勋等人不构成假冒注册商标罪。

1．王某勋等人主观上没有假冒注册商标的犯罪故意

华某公司虽然没有取得K公司授权其使用涉案产品的注册商标，但是其与K公司签订了相关的合同，依法有权销售涉案产品。K公司是K硬盘总公司授权对外开展业务的主体，其签订的合同依法受到保护。王某勋等人的行为具有来源合法的客观事实与合同基础，主观上没有假冒注册商标的犯罪故意。

2．现有证据无法证实从袁某唐身上缴获的商标标识已经用于或者准备用于涉案产品

侦查人员从袁某唐身上扣押1200余张标签，分为4种类型，分别为二维码标签、保修SN号标签、硬盘发货内容型号标签和K硬盘标签88张。前面三种标签均为硬盘本身配备的配件，既不属于注册商标，也没有侵害到K硬盘的商标权益。而88张K硬盘标签，无法证实与华某公司或者王某勋有关，也没有证据证实涉案硬盘标签已经或准备用于被查扣的5200个K品牌硬盘上。

……

作者简介

叶秀雄，男，广东雄远律师事务所党支部书记、主任律师，广州市番禺区人大代表，广东警官学院客座教授，中国社会主义文艺学会法治文艺专业委员会副会长，广东省律师协会党建工作委员会秘书长，广州市律师协会理事，广州市律师协会党建工作委员会主任，广州市律师协会番禺区律师工作委员会主任，广东省法学会犯罪学研究会常务理事，广州市法学会新型犯罪研究中心副主任，广州市人民检察院人民监督员，广州市番禺区法学会副会长，广州市番禺区行政复议委员会委员。执业前长期在公安机关预审部门工作，办理了大量各类刑事犯罪案件，积累了丰富的办案经验；执业后深耕刑事辩护等领域，对于侦查阶段的辩护具有独到的见解与丰富的经验，经办的多宗案件获得检察机关不批准逮捕，取得良好的辩护效果和社会效果。先后多次接受中央电视台、《检察日报》等媒体的采访。在广东警官学院主办的《政法学刊》，广东省委党校主办的《岭南学刊》等期刊发表学术论文多篇。