21世纪法学规划教材法律方法阶梯(第4版)/郑永流

导言 法律方法与法律人

1何谓法律人

2法律人为定分止争而生

3法律方法与判断者的价值立场

4法律方法与法治

5本书体系、体例与使用建议


**章认识法律方法

1法律方法的发生

1 1事实与规范不对称

1 2事实与规范不对称的原因

2法律方法及其体系

2 1法律方法是法律应用中的方法

2 2法律方法的体系

3法律方法的功能

3 1方法改变前提,前提改变结论,结论改变行为

3 2功能发生的机理

4各部门法有自己的方法吗?

4 1宪法的特点及方法

4 2刑法、民法和行政法方法之比较

5法律方法是法定的吗？

5 1中国法的解释条款

5 2奥地利、意大利、德国民法典的解释条款

6法律方法论

6 1法律方法的性质

6 2学界实务界关于法律方法的范围的理解

7法律方法与“法学方法”

7 1称谓

7 2法学方法与法律方法的关系

7 3统合法律方法与法学方法

7 4法律方法论与法学

8法律方法与法律思维

8 1思维

8 2法律思维

8 3法律思维的要义


第二章法律判断形成的过程

1处理事实和提出案件问题

1 1处理事实

1 2提出案件问题

2寻找规范

2 1法源

2 2法源的顺序

3分析事实构成

3 1规范

3 2法律规则及结构

3 3法律原则及类型

4建构大前提

5涵摄

5 1含义

5 2涵摄的过程

6作出结论

7六步法在事实与规范的不同关系中的应用


第三章法律判断形成的基础方法

1何谓基础方法

1 1推论与亚推论

1 2推论——引出必然性结论

1 3亚推论——引出或然性结论

1 4“实质推理”非推理而是权衡

2演绎

2 1演绎的过程:从一般到特殊

2 2演绎结论的确定性

2 3演绎发生的时间

2 4演绎的类型

3归纳

3 1归纳的过程:从特殊到一般

3 2归纳的功用:一般规则的获取

3 3归纳的局限性:归纳不完全

4设证

4 1设证的过程:从特殊经由一般到特殊

4 2设证的功用:确定思考方向

4 3假设原因

5小结

5 1演绎为推论,归纳和设证是亚推论

5 2演绎、归纳和设证的风险度

6类比

6 1类比不是推论而是彼此比较

6 2类比的造法性

6 3类比与比喻、归纳

6 4类比与归纳、设证、演绎协同作用

7论证

7 1论证的含义与法律论证的目的

7 2法律论证的对象

7 3法律论证的类型

7 4论证与其他方法

8诠释

8 1诠释非方法

8 2诠释与解释

8 3诠释与论证、推论


第四章建构小前提的方法

1冤假错案源于事实不清

2建构小前提的过程

2 1“评价”

2 2“求真”

2 3建构小前提的方法的类型

3生活事实归入法律事实的方法:解释/诠释方法

3 1前理解

3 2诠释循环与等置

3 3对生活事实的解释

3 4具体的法律审查

4求物质性之真的方法

4 1查明

4 2证明

4 3推定

5求言辞之真的方法

5 1认定言辞证据的工作方法

5 2认定言辞证据的逻辑方法


第五章理解法律行为的方法

1法律行为的双重性质

2法律行为的不同含义

2 1法理学上的含义

2 2民法上的含义

2 3行政法上的含义

3民法中法律行为的理解方法

3 1意思表示的理解方法的标准

3 2意思表示的理解对象

3 3民事行为和商事行为的意思认定

3 4意思表示的理解方法

4对合同的理解的特别问题

4 1法律解释与合同理解

4 2格式条款和格式合同的理解

4 3合同漏洞的填补

4 4遗嘱的理解

5行政行为的解释

5 1行政行为的解释立场与方法

5 2行政解释行为举例

5 3对行政行为的解释举例


第六章大前提的建构及方法(一)——有法律规定的情形

1法律规定不明确——法律解释

1 1法律解释的对象——法律文本

1 2法律解释的目的——确定立法者的原意

1 3确定立法者原意的方法——法律解释及体系构成

2字义解释

2 1限制解释

2 2扩张解释

2 3字义解释的疑难


3体系解释

3 1体系解释的根据

3 2体系解释的规则

4历史解释

5主观目的解释

5 1主观目的与客观目的及其冲突

5 2如何获得主观目的

5 3主观目的解释的结果

6解释方法的位阶关系

6 1法院的意见

6 2立法解释与立法、司法解释之间的位阶关系

7客观目的探究

7 1客观目的探究的发生条件

7 2什么是客观目的和如何论证

7 3客观目的探究的结果

8法律修正及方法

8 1明显的内容错误

8 2条文编排疏忽

9正当违背法律


第七章大前提的建构及方法(二)——无法律规定的情形

1何谓法律漏洞

1 1含义

1 2为何有法律漏洞

2法律漏洞的类型

2 1原初漏洞与继发漏洞

2 2私法漏洞与公法漏洞

3有类似的规范参照——类比

3 1个别类比

3 2整体类比

3 3轻重相举

3 4扩张解释与类比

4无类似的规范参照——法律补充

4 1习惯法补充

4 2法官法补充

4 3法理、学说补充

5事项列举穷尽——反向推论

5 1反向推论适用的原理

5 2反向推论适用的条件

6填补法律漏洞方法的选择和总结


第八章大前提的建构及方法（三）——法律原则、一般条款和不确定概念的适用方式

1法律原则

1 1法律原则的特征

1 2法律原则之功用

2原则的类型

2 1制定法外原则

2 2制定法内原则

3原则与规则的比较及关系

4原则的适用

4 1适用条件

4 2制定法外原则的适用

4 3制定法内原则的适用

5原则之间的冲突及解决

5 1原则冲突及冲突类型

5 2冲突的解决方法

6一般条款

6 1含义

6 2区别

6 3一般条款的适用

7不确定概念

7 1不确定概念实例

7 2不确定概念的分类

7 3不确定概念与法律漏洞

7 4不确定概念的适用方式


第九章作出法律结论的方法

1演绎前的等置

2法律结论由演绎得出

2 1在载人汽车中盗窃案

2 2泸州遗产继承案

3法律方法体系大观

4判决只是一种意见

5案例分析示例


附录一

**部分索引

一、 术语索引

二、 图表索引

三、 重要案例及所涉主题索引

第二部分法律解释的文件


附录二教学参考材料

一、 《法律方法》教学方案

二、 课堂讨论案例选

三、 学生作业选:陈×诉上海市杨浦区民政局双重国籍婚姻撤销案

四、 2012年《法律方法》课程总结

五、 课堂讲授PPT


**版后记


第二版说明


第三版说明