合同法学教程

　　《合同法学教程/21世纪普通高等教育法学系列教材》：　　一、强制缔约义务　　（一）强制缔约义务的含义　　强制缔约义务，是指合同的订立或者合同的内容不能自由决定，须按法律要求成立合同或者决定合同内容的义务。强制缔约义务，一是为保证国家计划的执行和实现，二是为维护社会公共利益。　　（二）强制缔约义务的要求　　1.为完成国家订货任务、指令性任务的强制缔约义务　　“国家根据抢险救灾、疫情防控或者其他需要下达国家订货任务、指令性任务的，有关民事主体之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同”（第494条第1款）。对国家根据抢险救灾、疫情防控或者为保证国防军工、重点建设以及国家战略储备等需要下达的国家订货任务、指令性任务，必须予以充分保障，相关的民事主体之间（如企业之间）负担强制缔约义务。　　2.为维护社会公共利益的强制性缔约义务　　“依照法律、行政法规的规定负有发出要约义务的当事人，应当及时发出合理的要约。依照法律、行政法规的规定负有作出承诺义务的当事人，不得拒绝对方合理的订立合同要求”（第494条第2、3款）。这是法律对公用、公共企业规定的“强制缔约义务”。如供用电合同、供用水合同、供用气合同、旅客运送合同、储蓄合同、邮电合同的供应人、服务提供人等有强制缔约义务。强制缔约义务实际上取消了这些人不订立合同的自由和任意选择对方当事人的自由。　　订立合同通常是通过要约和承诺的程序完成的。如公共汽车到站，停车开门，是发出要约的行为，乘客上车是承诺行为。公共汽车公司应当“按时按点”发出要约，不得拒绝旅客上车（承诺），不得选择旅客。　　二、格式条款　　（一）格式条款的概念　　“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”（第496条第1款）。可能合同中的全部权利义务条款都是格式条款，也可能合同中的部分权利义务条款是格式条款。它们都可以称为格式条款合同。格式条款合同中经常有一些空白条款由当事人填写，如保险合同就是如此。由当事人填写的条款不是格式条款。　　格式条款是针对不特定的多数人反复使用的，这样可以提高交易效率、降低交易成本。格式条款涉及社会公共利益，因而法律对格式条款有着更严格的要求。　　格式条款是事先拟定、事先设计的，相对人不能更改，“要么接受，要么走开”。这种不能更改的格式条款被称为“锅炉钢板条款”，相对人的合同自由受到了限制。因此，对相对人要有特殊的救济措施。　　非格式条款合同是当事人自由协商一致而订立的合同，未采用事先拟定的固定条款。　　（二）格式条款的订立规则　　“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容”（第496条第2款）。　　（1）提供格式条款的一方应该按照公平原则来确定当事人的权利义务，不能只顾一己之利。　　（2）提供格式条款的一方对免责条款等重大利害关系条款负担提示、说明义务，要使对方注意到免责条款等重大利害条款的存在，能够理解其内容。免责条款是免除或者限制自己责任的条款。　　合理的提示方式，应区别一般提示义务和特殊提示义务。所谓一般提示义务就是以社会一般人的认识水平为判断标准。如免责条款用黑体字、大号字，或者在免责条款下面用横线标注等。免责条款必须“引人注目”或“显而易见”。所谓特殊提示义务是指对因老、弱、病、残而认知事物受到影响的人士要尽特殊提示义务。特殊提示义务要求格式合同提供人明确向对方指出免责条款。　　提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。　　（3）未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意到重大利害关系条款的存在，或者没有理解重大利害关系的意义的，对方可以主张该条款未进入合同或者未订入合同（就该条款未达成合意），即是说，该条款未成为双方合同法律关系的内容。“未进入”，就失去了发生效力的前提。　　有时格式条款提供人将打印好的合同书交给对方签名，没有作提示，只是要对方自己看，对方出于对提供人的信任，没有阅读或者没有仔细阅读合同书就签了名，没有发现合同书中对自己的重大不利条款。尽管合同书中有这个条款，尽管当事人在合同书上签了名，仍可认为该条款未进入合同。　　虽然提示了重大利害关系条款，但格式条款提供人没有按对方的要求作出必要的说明，对方没有理解该条款意义的，也可认为该条款未进入合同。　　主张“未进入合同”，是“对方”的权利，提供格式条款的一方没有此项权利。　　主张“未进入合同”，是一项独立的权利，与无效有所不同。无效的条款，该条款是合意的内容，是已经进入合同的内容，不管当事人是否主张，均无效。　　（三）格式条款的无效　　“有下列情形之一的，该格式条款无效：（一）具有本法**编第六章第三节和本法第五百零六条规定的无效情形；（二）提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；（三）提供格式条款一方排除对方主要权利”（第497条）。　　……